上诉人（原审原告）河南鹏劳人力资源管理有限公司。

法定代表人孟某某，董事长。

委托代理人赵某某，男，汉族。

被上诉人（原审被告）杨某甲，女，汉族。

委托代理人杨某乙，男，汉族。

上诉人河南鹏劳人力资源管理有限公司（以下简称鹏劳公司）因与被上诉人杨某甲劳动争议纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2010）巩民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鹏劳公司委托代理人赵某某，被上诉人杨某甲及其委托代理人杨某乙到庭参加诉讼。

原审法院认为，原、被告签订有劳动合同，被告根据劳动合同的约定，在履行劳动合同过程中给第三人造成了损害，原告依据劳动合同向被告主张赔偿损失，原、被告之间的纠纷属劳动争议。根据相关法律法规的规定，劳动争议发生后，当事人可以调解，调解不成，当事人一方可以向劳动争议仲裁部门申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁部门申请仲裁。对仲裁裁决不服，可以向人民法院提起诉讼。本案未经劳动仲裁部门进行仲裁即提起诉讼，不符合起诉的条件。故依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条第四款之规定，裁定如下：驳回原告河南鹏劳人力资源管理有限公司的起诉。

宣判后，上诉人鹏劳公司不服原审判决上诉称：一、一审认定事实不清。从一审被上诉人自己要求出庭的证人的证人证言可以看出，事发时被上诉人参加的活动并不是上诉人所组织，而是其他单位组织的，被上诉人参加其他单位组织的活动致人损害，是否职务行为存在疑问。但是一审法院并未查清。二、适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，员工致人损害的，单位应当承担赔偿责任；单位承担连带赔偿责任的，可以向员工追偿。因此，上诉人追偿于法有据。《劳动争议调解仲裁法》第二条用列举的方式规定了劳动争议的范围，本案显然不属于劳动争议。一审判决适用《劳动争议调解仲裁法》第五十条显然属于适用法律错误。三、本案程序有误。根据《民事诉讼法》第一百四十二条基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用简易程序。本案双方对于承担责任的方式和比例争议很大，有原则性分歧。因此，一审适用简易程序，属于程序错误，本案应当发回重审。综上所述，请求二审法院：一、依法撤销巩义市法院（2010）巩民初字第X号民事裁定书，将本案发回重审或者依法改判；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。

被上诉人没有答辩。

本院经审理认为，被上诉人在履行职务过程中，对第三人造成损害，上诉人作为用人单位对第三人承担损害赔偿责任后，向被上诉人追偿，不属于劳动争议纠纷。原审以本案属劳动争议纠纷，进而以未经劳动部门仲裁为由，驳回上诉人的起诉，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条的规定，裁定如下：

一、撤销河南省巩义市人民法院（2010）郑民一初字第X号民事裁定;

二、指令河南省巩义市人民法院对本案进行审理。

审判长石红振

审判员马婵娟

代理审判员张罡

二0一一年三月九日

书记员（代）齐展明