上诉人（原审被告）朱某某，男，汉族，X年X月X日出生，住（略）。

委托代理人王爱学，河南王爱学律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）中牟县潘某食品有限公司，住所地：郑州市中牟县X镇X路X号。

法定代表人潘某某，总经理。

委托代理人刘某某，公司副总经理。

委托代理人吴福岚，河南官渡律师事务所律师。

上诉人朱某某因与被上诉人中牟县潘某食品有限公司（以下简称潘某公司）仓储合同纠纷一案，不服中牟县人民法院（2009）牟民初字第X号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人朱某某及其委托代理人王爱学，被上诉人潘某公司的委托代理人刘某某、吴福岚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原审法院经审理查明：2008年10月份经邱新强介绍，潘某公司、朱某某双方口头约定：潘某公司将大蒜存储在朱某某位于中牟县X镇孟庄冷库，仓储费每吨200元；潘某公司预交冷库订金x元，大蒜出库一批结清一批仓储费，订金不退抵最后一批仓储费；冷库入不满，仓储费按满库计算；存储期限至2009年3月31日。双方商定后，潘某公司向朱某某冷库入库大蒜，并交纳订金x元。朱某某于2008年11月3日向潘某公司出具收到订金x元的收条一份，同时向潘某公司出具入库7027件芽蒜（蒜芽满芽）证明一份。之后，朱某某要求潘某公司交纳仓储费，潘某公司未予答复，朱某某于2009年1月份将冷库内大蒜出售折抵仓储费。下余5件大蒜未予出售。现潘某公司要求朱某某承担违约责任，返还大蒜7031件（约142吨、价值x元），朱某某反诉要求中牟潘某公司支付仓储费x元。

另查明，朱某某冷库库容200吨，潘某公司入库大蒜属芽蒜，网袋包装，每袋出库重量20公斤。

又查明，河南食品商务网公布2008年8月12日中牟大蒜价格：大混级0.6元—0.72元/公斤，小混级0.4元—0.48元/公斤;中国大蒜贸易网公布2008年8月20日中牟大蒜价格：大混级0.66元—0.72元/公斤，小混级0.44元—0.52元/公斤。

原审法院认为：合同形式包括书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中潘某公司、朱某某双方达成口头仓储协议后，潘某公司向朱某某交纳订金并向冷库存储大蒜，朱某某向潘某公司出具入库大蒜证明及订金收到条，双方之间的口头仓储合同依法成立，合法有效，双方均应按约定履行合同义务。朱某某在约定的存储期间届满前，将潘某公司存储的大蒜出售构成违约，应承担相应违约责任。故潘某公司要求朱某某承担违约责任的诉讼请求，理由正当，原审法院予以支持。因储存的大蒜已出售，返还储存的大蒜难以履行，故朱某某应以赔偿大蒜损失的方式承担违约责任。结合本案实际情况，大蒜的损失应以潘某公司收购大蒜的价值为基准。潘某公司入库大蒜7027件，现存5件，朱某某实际出售大蒜7022件。按通常包袋每件20公斤，朱某某共出售潘某公司大蒜140.44吨。结合潘某公司入库大蒜规格（满牙蒜）并参照当时入库市场价格行情及潘某公司提供的原始收购记录，并考虑到潘某公司收购大蒜后加工、运输、包装等费用，潘某公司入库大蒜价格平均每公斤以0.45元计算较为合理。据此，朱某某出售潘某公司大蒜140.44吨的成本价款应约为x元。因潘某公司起诉时认可大蒜价值x元，故朱某某出售潘某公司大蒜成本价应以x元为准。朱某某辩称潘某公司不交纳仓储费，同意朱某某出售大蒜折抵仓储费，但潘某公司予以否认，朱某某亦未能提供相应证据予以证明，故朱某某的上诉抗辩理由，证据不足，原审法院不予认定，因朱某某擅自出售潘某公司存储的大蒜已构成违约，且将出售大蒜得款折抵仓储费，故朱某某要求潘某公司支付仓储费x元的反诉请求，理由不成立，原审法院不予支持。原审法院判决：一、朱某某于判决生效之日起十日内赔偿潘某公司大蒜损失共计六万元。二、驳回朱某某的反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元及反诉费287.5元由朱某某负担。

朱某某不服原审判决，向本院上诉称：潘某公司不向我交纳仓储费，违约在先，我将其储存的芽蒜出售并不违约，潘某公司应支付我剩余仓储费。原审判决认定事实不清，实体处理欠妥，请求二审法院依法予以改判。

潘某公司答辩称：朱某某将我公司存储在其处的大蒜卖掉属违约行为，其应承担相应的违约责任。原审判决认定事实清楚，实体处理适当，请求二审法院依法予以维持。

本院经审理查明的事实与原审一致。

本院认为：朱某某与潘某公司之间的口头仓储合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人均应按合同约定全面履行各自义务。潘某公司向朱某某交纳订金并向其冷库存储大蒜，朱某某应对该批大蒜尽到妥善保管义务，朱某某在储存期间届满前违约将该批大蒜出售，对造成本案纠纷，朱某某应承担相应的民事责任，朱某某应赔偿由此给潘某公司造成的大蒜损失。朱某某现上诉称潘某公司不交仓储费违约在先，其将潘某公司储存的芽蒜出售并不违约，潘某公司还应支付其剩余仓储费的理由，因证据不足，本院不予采纳，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1587.5元，由朱某某负担。

本判决为终审判决。

审判长张鹏

审判员孙燕

审判员张永军

二○一○年五月七日

代理书记员周玲