原告刘一X，男，58岁，汉族。

委托代理人刘二X，男，32岁，汉族。

原告河南XX建设工程有限公司。

住所地：漯河市X路X村。

法定代表人黄XX，该公司总经理。

委托代理人刘一X，男，58岁，汉族。

委托代理人刘二X，男，32岁，汉族。

被告漯河XX房地产开发有限公司。

住所地：漯河市郾城区X路西段。

法定代表人王XX，该公司总经理。

委托代理人魏XX。

原告刘一X、漯河市XX建筑安装工程有限公司（以下简称AA公司）诉被告漯河XX房地产开发有限公司（以下简称XX公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2009年1月22日受理后，依法作出（2009）郾民初字第X号民事判决，XX公司不服该判决，上诉于漯河市中级人民法院，漯河市中级人民法院作出（2010）漯民一终字第X号民事裁定，撤销本院（2009）郾民初字第X号民事判决，发回重审，AA公司2009年2月13日变更为河南XX建设工程有限公司（以下简称BB公司），原告也由AA公司变更为BB公司，本案发回重审后，本院另行组成合议庭，于2010年9月2日进行了公开开庭审理。原告刘一X、二原告委托代理人刘二X及被告委托代理人魏XX到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称：2004年11月15日，原郾城县CC建筑安装工程公司（以下简称CC公司）与被告XX公司签订了一份文景苑小区《工程施工合同书》。2005年3月15日双方又签订了一份施工协议书，约定被告方负责开挖基础砂石垫层，工程以后如因地基、基础砂石垫层出现不均匀沉降引起的楼房工程质量事故时，乙方不负任何责任，双方约定完毕后，又于2005年5月17日签订了一份开工日期为2005年5月20日，竣工时间为2006年元月16日，工程总建筑面积为4683，总造价暂定为x元的建设工程合同书。后原告于2005年5月20日开始从垫层以上施工，当工程进行到2005年6月4日时发现墙体、圈梁出现断裂，无法施工，经上级部门检查，主要原因是垫层不牢固发生下沉。随后要求原告公司停止施工，按照施工协议约定，由被告负责加固整修，此期间致使我方停工160天，造成经济损失x元。直到2005年11月10日被告才向我方提出复工申请。在整个施工过程中，被告一直不按合同约定的时间支付工程款，经我方多次与被告协商，最终被告于2006年8月14日向我方递交一份支付工程款承诺书，承诺交工验收合格90天内付清工程款。2006年8月11日工程竣工，被告直到2008年元月2日才将工程款支付完毕，中间延期时间达387天，按约定每天300元滞纳金计算，计款为x元。2007年6月22日，被告方又不顾建筑法有关不许以让利造价、优惠、下浮等方式降低工程造价的规定，强行扣除我工程款7％，计x.93元。为了维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令被告支付因误工后给原告造成的损失x元；因延期支付工程款x.55元而产生的滞纳金x元及利息；返还强行压价扣除工程款x.93元，并承担本案诉讼费用。

被告辩称：1、刘一X不是本案适格的原告，因为建筑施工合同的相对方是CC公司，而并非刘一X。刘一X作为实际施工人，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，因该工程款已支付完毕，故刘一X无原告主体资格。AA公司在2007年8月29日进行了变更登记，该次变更是全部股东的变更，原来的股东通过转让协议，把股份全部转让给了新的股东，且转让协议中约定，以前的债权债务由转让前的股东承担。因此，2007年8月29日全部变更股东后的AA公司，已不再具有原AA公司主张权利的资格，2009年2月13日AA公司变更为BB公司，BB公司亦不具备本案原告资格。

2、原告诉称被告应于工程交工后90天内付清工程款，但实际操作中工程交工后90天时工程决算尚未作出，被告根本无法按照最后决算支付工程款，故责任不在被告，不应按原告诉请的方式支付滞纳金，应按实际欠款的银行利息支付。3、通过工程志及检查记录显示，当时出现问题的是一单元的1至7轴线，另两个单的八至二十二轴线并没有问题，不影响原告正常施工，故原告根本不存在误工损失的问题。4、原、被告之间的施工、造价、核算等都是按2005年5月19日双方签订的合同履行的，本合同真实有效，如果像原告所述按2004年11月的备案合同执行，则工程款更低，被告要求一切都应重算，故原告的各项诉请均与事实不符，应予驳回。

为了证实自己的主张，原告提供了如下六份证据：

证据一是漯河市XX建筑安装工程有限公司出具的“情况说明”一份，证明AA公司即原郾城县CC公司，其与XX公司签订的文景苑住宅建筑承包合同7#楼，实际承包人为刘一X，应由刘一X直接向XX公司主张该住宅楼的一切权利。

证据二是“工程结算定案表”一份，表中工程名称是：沙澧文景苑7#楼，建设单位是XX公司，施工单位是AA公司，项目经理签字是刘一X，原告称由此证明了被告明知也已认可了CC公司已变更为AA公司，且知道7#楼实际承包人为刘一X。

证据三是“文景苑住宅小区工程施工合同书”一份；XX公司出具的“支付工程款承诺书”一份；以及工程款支付统计表一份。原告称按照合同书约定，被告应于工程验收合格后一个月内支付除保险金外的全部工程款。2006年8月11日工程交工后，被告未按合同支付工程款，于2006年8月14日作出了工程款在工程交工后90日内除保修金外全部付清，否则，按银行贷款支付利息，如超过了30万元按每天300元支付滞纳金的承诺，但被告直到2008年元月2日才将工程款支付完毕，中间延期支付387天，按每天300元的滞纳金计算，被告应支付工程款滞纳金x元。

证据四是CC公司于2005年11月10日向XX公司提出的“复工申请”一份，证明由于被告的原因造成了原告停工及误工的现象，停工160天，租用器械停工，窝工，造成损失共计x元。

证据五是CC公司与XX公司2004年11月5日签订的“建设工程施工合同”以及CC公司与XX公司2005年5月19日签订的“文景苑住宅小区工程施工合同书”。原告称2005年5月19日所签订的合同中约定了“乙方（CC）同意让利总造价7％给甲方（XX公司）……。”该条款与2004年11月5日签订的合同相抵触，故含让利条款的合同属“黑合同”，应无效，被告应返还强行扣除的7％的让利，共计x.93元。

证据六是河南BB建设工程有限公司出具的“情况说明”一份，证明AA公司即原郾城县CC公司，AA公司与XX公司就对文景苑小区X#号楼建设等问题，因该栋住宅楼实际承包人为刘一X，应由刘一X直接向XX公司主张权利，AA公司不再另行主张权利，AA公司于2009年2月12日变更为河南XX建设工程有限公司。

针对原告提供的证据，被告质证意见如下：

对证据一有异议，“情况说明”不能证明CC公司与AA公司的关系，原告刘一X即使是7#楼的实际施工人，他也仅能在拖欠工程款的范围内向发包方主张权利，现发包方已支付了全部的工程款，故刘一X根本不是本案适格原告。

对证据二“工程结算定案表”的真实性无异议，但是该表依据的仍是双方签订的施工合同。

对证据三合同的真实性无异议，但是工程款承诺书上仅有王XX个人签字，没有XX公司的公章，且不应是交工后90天内结清，应是决算后90天内结清，即使按承诺书上的内容，当时剩余的工程款也不是30万元，不应按每日300元计算滞纳金。对付款统计表无异议，但对证明内容有异议，被告有提前支付工程款的情况。

对证据四内容无异议，但是不能证明原告主张的停工时间，原告提供的误工费用明细表不属实，费用没有这么高，被告不认可。

对证据五两份合同的真实性无异议，但对原告主张的证明内容有异议，合同中约定的“让利7％”是双方真实意思的表示，是对前一备案合同的补充，是真实有效的，如果按前一份备案合同计算，被告超额支付给了原告的工程款，原告还应退还呢，故原告所诉不属实。

对证据六被告认为是BB公司单方出具的，应为无效。（1）BB公司的二位股东与本案涉及工程无任何关系，而且该股东在受让AA公司原股份时，明确约定受让前权利义务由原股东承担，故BB公司出具的该情况说明无事实根据。（2）情况说明中表明AA公司不再另行主张权利，由刘一X主张权利，世纪公司与本案无关。

针对自己的主张，被告提供以下七份证据：

证据一是CC公司的“投标书”一份，证明原告在投标时明确承诺愿按优惠9％的投标报价承包本工程，故施工合同中优惠让利7％的约定也是双方真实意思表示。

证据二是原告在其证据三中提交过的付款清单，证明原、被告之间已按决算结清了工程款，故刘一X不是本案适格的原告。

证据三是“隐蔽工程检查验收记录”，证明原告一直在施工，原告所诉不属实，不存在停工160天的情况。

证据四是“公司主要机械设备一览表”，证明原告所称租赁机械不是事实，不存在误工而多支付租赁费的问题。

证据五是9#楼项目经理李XX出具的关于7#楼西单元基础处理停工停滞机械每台补偿费用的证明，证明即使误工，价格也没有原告所诉的那么高。

证据六是“竣工验收备案表”一份，证明7#楼实际竣工日期为2006年9月10日。

证据七是AA公司与BB公司的变更登记情况及股份转让协议和收付款项证明，证明AA公司2007年8月29日的变更是全部股东的变更，原股东把全部股份转让给了新股东黄XX和姬XX。2009年2月13日AA公司又变更名称为BB公司。

针对被告提供的证据，原告质证意见如下：

对证据一的真实性无异议，但是该份投标书中关于优惠反利的约定违背国家法律规定，不受法律保护。

对证据二的真实性无异议。

对证据三的真实性无异议，但是对证明的内容有异议，虽然出现问题的仅是一单元的1至7轴线，但是当时还在建地圈梁，为了施工平衡，所有工期均向后推迟了，所以存在误工的问题。

对证据四有异议，因工期延误，所使用机械应存在误工租赁费问题。

对证据五有异议，首先是否是李XX的签字值得怀疑，其次李XX是9#楼的项目经理，本案起诉的是7#楼，证明内容与本案无关。

对证据六的真实性无异议，但是验收备案的日期晚于三方验收合格的日期，应以合格证的日期为准。

对证据七原告方称CC公司变更为AA公司，结算时是AA公司，公司名称变更不影响对外主张债权。

根据原、被告的诉辩及双方质证、认证及庭审情况，本院查明以下事实：

2004年11月6日，CC公司与XX公司签订了一份《建设工程施工合同》，约定将郾城区X镇文景苑小区X#、5#、7#、9#四幢楼的工程发包给CC公司。2005年5月19日，CC公司与XX公司又签订了一份“文景苑住宅小区工程施工合同书”，双方就7#楼的具体承包事项进行了约定，约定开工日期为2005年5月20日，竣工日期为2006年1月16日；合同暂定金额为x元，并约定了优惠条件为：乙方（CC公司）同意让利总造价的7％给甲方（XX公司）。2005年5月20日，原告刘一X作为7#楼的实际施工人，开始组织施工，在施工过程中，7#楼西单元X至7轴线出现不均匀下沉现象，按照事前双方施工协议约定，被告负责组织对下沉地基进行了加固，问题处理完毕后，2005年11月10日，CC公司向XX公司递交了复工申请。2006年8月11日工程竣工，施工单位CC公司、建设单位XX公司、监理单位漯河市黄某建设监理公司验收后，共同签署了一份“合格证”。2006年8月14日，被告XX公司法定代表人王XX向原告做出了一份支付工程款承诺书，承诺“文景苑小区X#楼工程交工后60天内保证竣工决算审核完毕，工程款按审完后的工程造价在工程交工后90天内，除保修金外，全部付清，如交工验收合格之日起90天内不能按时付清工程款，延期按下余工程款同期银行贷款利息支付，如超过30万元时，按每天支付300元滞纳金。”2006年9月1日施工单位、建设单位、监理单位、勘查单位、设计单位等有关单位对文景苑住宅小区X#楼进行了竣工验收备案，备案表中显示开工日期是2005年5月20日，竣工验收日期是2006年9月1日，材料备齐的备案日期是2006年9月10日。经原、被告双方核算，该工程总工程款为x.55元，扣除维修金x元，还剩余x.55元，后经被告陆续支付，至2006年12月1日，被告共计付款x元，下余x.55元至2008年1月2日支付完毕。

另查：CC公司2005年9月14日注册变更为AA公司，AA公司2009年2月13日变更为BB公司。

综上所述，本院认为：被告XX公司将文景苑住宅小区X#楼的建设工程发包给了CC公司，此有双方签订的合同为证，后CC公司注册变更为AA公司，AA公司又注册变更为BB公司，原CC公司的权利义务应由BB公司继续履行，故本案中原告BB公司应属适格的原告。刘一X作为该工程的实际施工人，发包方只在欠付工程款的范围内对其承担责任，而该工程款已支付完毕，故应驳回原告刘一X的诉讼请求。

本案原告在施工过程中7#楼西单元X至7轴线地基出现问题，由被告负责组织进行了加固修缮，对此原告提供有“复工申请”为证，被告对出现问题的事实也予以认可，但出现问题的仅是1至7轴线，8至22轴线并未出现问题，原告没有提供有效证据证明损失的存在，针对损失的具体数额，原告也仅提供了一份自己列出的明细表，共计x元，也没有其他有效的证据证明该数额的真实性，故对原告的该项请求，本院不应支持。

《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定：“……发包人应当按照约定支付价款，……”；第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款……。”本案中被告作为发包方，原CC公司作为承包方，被告应当在工程竣工验收合格后向原CC公司支付相应的价款。根据被告自己提供的“竣工验收备案表”显示，竣工验收合格备案日期应是2006年9月10日，同时，被告方向原告方又出具了一份“支付工程款承诺书”，该承诺书约定：文景苑小区X#楼工程交工后60天内保证竣工决算审核完毕，工程款按审定后的工程造价在工程交工后90天内除保修金外，全部付清，如交工验收合格之日起90天内不能按时付清工程款，延期按下余工程款同期银行贷款利息支付。如超过30万元时，按每天支付300元滞纳金计算。根据该份承诺，从2006年9月10日工程竣工验收合格之日起90天内应为2006年12月1日，经查截止2006年12月1日，被告共计向原告付款x元，总应付款为x.55元，下欠的x.55元直至2008年1月2日方支付完毕，超过了30万元，拖欠了387天，按约定每天支付300元滞纳金，共计x元，被告应当支付。

原告诉称CC公司与XX公司2005年5月19日签订的“文景苑住宅小区工程施工合同书”中关于让利7％的条款与2004年11月5日签订的“建设工程施工合同”相抵触，被告属强行压价，应返还扣除的工程款x.93元。本院认为，2004年11月5日CC公司与XX公司签订的施工合同是对所承建的3#、5#、7#、9#楼的一个整体约定。2005年5月19日签订的施工合同是对7#楼具体施工的具体约定，双方后来的工期计算、工程造价、材料供应、权利与义务等均是按2005年5月19日这份合同履行，应属双方真实意思表示，是合法有效的，原、被告双方均应按照合同约定执行，故对原告提出的返还让利的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条、第二百八十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：

一、被告漯河XX房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告河南XX建设工程有限公司支付延期滞纳金x元。

二、驳回原告河南XX建设工程有限公司的其他诉讼请求。

三、驳回原告刘一X的诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案诉讼费7090元，原告河南XX建设工程有限公司负担4957元，被告漯河XX房地产开发有限公司负担1233元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于漯河市中级人民法院。

审判长朱开元

审判员刘晓

审判员程梅花

二O一O年十一月十九日

书记员叶亚奇（兼）