公诉机关眉山市东坡区人民检察院。

被告人马某甲，男，X年X月X日出生，四川省自贡市人，汉族，小学文化，住（略）。因涉嫌犯诈骗罪于2009年12月15日被眉山市公安局东坡区分局刑事拘留，2010年1月20日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。

被告人马某乙（绰号“X”），男，X年X月X日出生，四川省自贡市人，汉族，小学文化，住（略）。因涉嫌犯诈骗罪于2009年12月15日被眉山市公安局东坡区分局刑事拘留，2010年1月20日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。

辩护人曾某，四川怀志（略）事务所（略）。

眉山市东坡区人民检察院以眉东检刑诉[2010]X号起诉书指控被告人马某甲、马某乙犯诈骗罪，于2010年8月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。眉山市东坡区人民检察院指派代理检察员段小容出庭支持公诉，被告人马某乙及其辩护人曾某、被告人马某甲到庭参加了诉讼。公诉机关2010年9月28日以本案需补充侦查为由建议延期审理，本院于同日决定本案延期审理。2010年月日，公诉机关申请本案恢复审理。现已审理终结。

经审理查明，2009年10月15日，被告人马某甲、马某乙、周静（另案处理）、“于三”（另案处理）、谢伦（另案处理）、胡静（另案处理）六人窜至眉山市城区旭光小区东门，在“金济烧烤”店外遇见被害人何某某，六人以虚构被害人何某某有灾，拿家中钱财供佛才能消灾为由，骗取何某某现金人民币23万余元逃离。被告人马某甲、马某乙各分得赃款x元。

上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有接（处）警登记表，现场勘查笔录、现场图、现场照片，被害人何某某的陈述，扣押物品、文件清单，取款回单，辨认笔录，抓获经过，被告人马某甲、马某乙的户籍证明及二被告人的供述等证据证实，足以认定。

本院认为，被告人马某甲、马某乙以非法占有为目的，用虚构事实的方法骗取他人数额特别巨大的财物，二被告人的行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。二被告人诈骗现金23万余元，属数额特别巨大，应判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。归案后，二被告人能如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。

被告人马某乙之辩护人及被告人马某甲提出“被告人马某甲、马某乙在犯罪过程中起辅助作用，是从犯”的辩护、辩解意见。经查，本案中，在同案人提出了诈骗犯意后，被告人马某甲、马某乙积极参与，被告人马某甲负责望风，被告人马某乙负责偷听、了解被害人的家庭情况，为实施下一步犯罪行为作准备，并且，马某乙在实施犯罪行为过程中扮演了一个重要角色“神医”，为实现犯罪目的起到了重要作用，在获得赃款后，二被告人及其余同案人也是平均分赃，由此可认定，二被告人在实施犯罪行为过程中与其余同案人所起作用相当，故对二被告人不能认定为从犯。辩护人及被告人马某甲的辩护、辩解意见，与查明的事实不符，本院不予支持。

关于辩护人提出“被告人马某乙系初犯，当庭自愿认罪，请求从轻处罚”的辩护意见，经查属实，本院予以支持。辩护人提出对被告人马某乙适用缓刑的意见，经查，本案涉案金额特别巨大，不可能在三年以下判处刑罚，不符合宣告缓刑的法定条件，故对该辩护意见，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：

一、被告人马某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年12月15日起至2021年12月14日止；罚金限于本判决生效后五日内缴纳）。

二、被告人马某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年12月15日起至2021年12月14日止；罚金限于本判决生效后五日内缴纳）。

三、责令二被告人在本判决生效后五日内退赔被害人何某某的经济损失。

如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。

审判长周炜

审判员文俊芳

审判员雷长鸣

二○一○年九月三十日

书记员石剑

四川省眉山市东坡区人民法院

刑事裁判文书附录

（2010）眉东刑初字第X号

涉及本案相关法律条文如下:

《中华人民共和国刑法》

第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。

第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；……