原告曲某某，男，X年X月X日生。

委托代理人王某某，男，系河南钼都律师事务所律师，特别代理。

被告张某某，男，又名张X，X年X月X日生。

委托代理人麦某某，男，栾川县148法律服务所法律工作者，特别代理。

被告常某某，男，汉族。

原告曲某某与被告张某某、常某某损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曲某某及其委托代理人王某某、被告张某某及其委托代理人麦某某到庭参加了诉讼，被告常某某经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。

原告曲某某诉称，2009年春节后，原告到栾川县腾飞汽修厂做汽车修理工。2009年11月1日晚，被告张某某指派原告和郭某某去修理，就在原告钻到车下边修车时，郭某某在驾驶室内触动车辆，致使车辆前移并从原告身上轧过，导致原告全身多发处骨折住院治疗，共花去医疗费x余元，同被告协商未能达成一致，特起诉至法院。

原告曲某某为支持其请求，向法庭提交以下证据：

1、郭某娃、李志娃、郭某良证人证言各一份，被告所写赔偿协议草稿一份、住院病历第一页一份，以证明原告在修车过程中受伤，雇主是腾飞汽修厂，被告张某某是实际经营人。

2、个体工商户基本注册信息查询单一份，以证实腾飞汽修厂的登记业主为常某某。

3、栾川县人民医院诊断证明书二份、司法诊断证明书一份、出院证一份、住院病历一份，河南科技大学第一附属医院诊断证明一份、出院证一份和住院病历一份，以证实原告住院治疗共计175天，2009年11月1日至12月24日住院期间需两人护理，2009年12月25日后需一人护理三个月，还证明原告的伤情。

4、河科大一附院票据7张，证明支出医疗费x.58元，交通费票据933元，餐费票据28张计775.5元。

5、洛阳陇平法医临床司法鉴定所鉴定意见书一份，证实原告伤残等级为八级。

被告张某某辩称，原告所诉受指派修理汽车不是事实，2009年10月30日晚，曲某某和郭某某私自动用下午已经修理好的豫x号紫罗兰汽车时受伤的，不属工伤，张某某出于人道主义为原告垫付的x元医疗费和损坏车辆修理费用，原告应该退还。

被告张某某为支持其诉讼主张，向法庭提交了以下证据：

1、段武珂、周红伟的证人证言各一份，以证实原告不是工伤，以及付给原告2000元现金。

2、栾川县腾飞汽车钣金喷漆维修部证明和清单各一份，以证实豫x号被曲某某、郭某某损坏的车修理费用。

被告常某某未出庭应诉，未提出书面答辩意见。

经庭审质证，被告张某某认为郭某娃、李志娃、郭某良的证言属传来证据，且不是事发现场目睹的证人，赔偿协议草稿没有双方签字，病例续页并没有指明是在被告处受伤，均不认可，对栾川县人民医院的治疗、诊断证据均不认可，认为同一病人在两个医院住院有瑕疵，对河科大医院的证据和原告的伤残等级无异议，交通费产生于2006年，车票号码连接存在瑕疵，餐票不予质证。

原告对被告提供的证据质证如下，段武珂的证言可证实原告的受伤是工伤，另被告张某某给了1800元。

本院对双方提交的证据评析如下：

原告提供的证言因证人李志娃、郭某良未出庭接受质证，赔偿协议草稿双方未签字，不予采信。郭某娃证言属传来证据，称证言内容是听张某某等人口述，因张某某对此否认，故对该证据不予采信，对原告的其它证据，被告没有提供证据否认其真实性，予以采信。

被告提供的周红伟证言，证人未出庭接受质证，不予采信。证人段武珂称证言内容是听郭某某说“曲某某不是在修车中出事”，因郭某某未出庭作证，无法证实段武珂证言真实性，不予采信。交通费用票据予以部分采信。

本案争执焦点是：曲某某伤害属工伤，还是在和郭某某二人私自动用车辆时受伤。本院认为2009年11月1日晚9时许，维修站内已是黑暗寒冷，曲某某身着带油污的工作服，在报修车辆（大货车）处，被报修车辆轧伤，其外观符合执行职务特征；曲某某受重伤，神志恍惚，口不能言，被张某某、郭某某等人送至医院，向医生描述受伤经过，只能是雇主张某某和曲某某的工友郭某某等人，当时事发突然，曲某某生死未卜，一般人是难以快速反应，作虚假陈述，因此结合医生在病历首页中记载，“在修车中轧伤”，应确认曲某某是工伤。

依照采信证据，本院确认以下案件事实：

栾川县X乡腾飞汽车维修站工商部门登记业主为常某某，实际经营者是张某某，曲某某是张某某雇员。2009年11月1日晚9时许，曲某某和郭某某二人在修理豫x号货车时，郭某某走进驾驶室，过失操作车辆将曲某某轧伤，为八级伤残。从2009年11月1日至2010年3月22日先后在栾川县人民医院、河科大第一附属医院住院治疗。

曲某某应得赔偿项目为：1、医疗费x.97元，其中河科大第一附属医院9174.08元，栾川县康复医院457.5元，洛阳正骨医院520元，栾川县人民医院x.39元；2、残疾赔偿金x.1元；3、误工费6400元（按8个月计算）；4、护理费5440元（两人护理54天，一人护理3个月）；5、营养费1320元；6、住院伙食补助费1320元；7、交通费酌定为320元。

本院认为，曲某某在雇佣劳动中受伤，选择人身损害赔偿法律关系主张权利，本院予以准许，雇主张某某应按前述查明项目和金额给予赔偿，但曲某某在劳动中疏于防范，不注意安全，对事故发生具有一定责任，可适当减轻张某某赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决如下：

一、原告曲某某赔偿金共计x.07元，由被告张某某负担x元。

二、被告张某某给付原告曲某某精神损害抚慰金3000元。

上述两项合计x元，减去已付x元，余款x元于本判决生效之日起60日内付清。

三、驳回原告曲某某的其它诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费500元，由被告张某某负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。

审判长闫革委

审判员李鸿洲

审判员张晓辉

二0一0年九月二十五日

书记员王某晓