背靠背条款纠纷案例解析 分包方如何突破"业主没付钱"的抗辩
在建设工程分包纠纷中，总包方最常用的抗辩理由之一就是："合同里写了背靠背条款，
业主还没付钱，我没办法付给你。"
这个抗辩到底能不能站住脚？分包方又该如何突破？
本文通过闫彬彬律师代理的实务案例，结合相关法律规定，为分包方提供系统的应对思
路。
案情简介
某建筑分包公司（以下简称"分包方"）与某大型建筑总包公司（以下简称"总包方"）签订
分包合同，承包某工程项目中的土建施工部分。合同中约定了典型的背靠背条款："甲方
（总包方）在收到建设单位（业主）支付的相应工程款后，按同等比例向乙方（分包方）
支付。"
分包方按约完成了全部施工内容，工程已通过竣工验收并交付使用。但总包方仅支付了部
分工程款后，以"业主尚未全额拨付工程款，付款条件尚未成就"为由，拒绝支付剩余款
项。
分包方多次催要无果，遂委托律师提起诉讼。
争议焦点
本案的核心争议焦点是：总包方能否依据背靠背条款拒付分包方的工程款？
总包方的抗辩逻辑是：合同明确约定了以业主付款为前提，业主确实还没付完款，所以付
款条件不成就，我不付款是合理的。
分包方的主张则是：背靠背条款依法应当认定无效；退一步讲，即使条款有效，总包方也
未能证明其已积极向业主主张权利。律师分析
一、背靠背条款的效力认定
2024 年 8 月 27 日，最高人民法院发布了《关于大型企业与中小企业约定以第三方支付款
项为付款前提条款效力问题的批复》（法释〔2024〕11 号），明确：
大型企业在建设工程施工、采购货物或者服务过程中，与中小企业约定以收到第三
方向其支付的款项为付款前提的，因其内容违反《保障中小企业款项支付条例》第
六条、第八条的规定，人民法院应当根据民法典第一百五十三条第一款的规定，认
定该约定条款无效。
本案中，总包方属于大型企业，分包方属于中小企业，双方约定的背靠背条款符合批复规
定的适用条件，依法应认定为无效。
二、条款无效后的法律后果
根据批复第二条，条款无效后：
? 法院应合理确定总包方的付款期限及违约责任
? 双方对利息有约定的按约定；没有约定的按 LPR 计息
? 总包方以合同价款已包含逾期补偿为由要求减轻责任的，需举证并经法院审查
条款无效意味着：总包方不能再以"业主没付钱"为由拒付，付款义务不以任何第三方的行
为为前提。
三、即使条款有效，也可以从其他角度突破
在实务中，即使背靠背条款在形式上有效，分包方仍可以通过以下路径突破：
路径一：证明总包方怠于向业主主张权利
根据《民法典》第 159 条，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已经
成就。如果总包方不去跟业主结算、不发催款函、不提起诉讼仲裁，法院可以认定付款条
件已成就。
在闫彬彬律师代理的一起工程款纠纷案中（(2024)豫 0182 民初×××号），双方对结算金额
争议达 2000 万元，涉及复杂的黑白合同和签证效力问题。该案中，法院重点审查了总包
方是否积极履行了结算义务，最终采信了分包方的主张。路径二：代位权诉讼
如果总包方无力支付但业主对总包方有到期债务，分包方可以依据《民法典》第 535 条提
起代位权诉讼，直接向业主主张权利。
这一点在闫彬彬律师代理的另一起 10 亿级 PPP 项目代位权纠纷案（(2024)豫 09 民初×××
号）中得到了实务验证。在该案中，代理实际施工人通过代位权诉讼直接向发包方主张权
利，最终全部驳回了对方 1000 余万的代位权诉请。
路径三：证明业主已丧失偿付能力
如果业主已经破产或明显丧失偿付能力，"第三方付款"这个前提客观上已无法实现，继续
允许总包方援引背靠背条款将导致分包方承担一个永远不可能消除的风险，明显违反公平
原则。
实务启示
对分包方的建议
1. 签约前审查：仔细审查合同中的付款条款，对明显的背靠背条款，尽量协商修改或
删除
2. 履约中留痕：保留好工程验收、交付、结算等全过程的证据材料
3. 及时催款：通过书面函件催款，保留催款记录
4. 了解对方信息：尽可能了解总包方与业主之间的结算和付款情况
5. 不要无限等待：如果总包方拖延超过合理期限，尽早启动法律程序
对总包方的提示
1. 背靠背条款不再是"免付金牌"，大型企业与中小企业之间的背靠背条款已明确无效
2. 即使条款有效，也需要证明自身已积极向业主主张权利
3. 应当及时与业主办理结算，避免因自身怠于行为导致条款无法援引
结语
背靠背条款纠纷在建工领域非常普遍，但 2024 年最高院批复的出台，从根本上改变了这
类纠纷的裁判规则。对分包方来说，法律武器已经明确，关键在于如何用好。——每一个案件的具体情况不同 合同怎么签的、工程干到什么程度、总包和业主之间是什
——么关系 这些都会影响具体的应对策略。建议在遇到类似问题时，尽早咨询专业律师，
制定针对性的维权方案。
本文仅为法律知识分享，不构成具体法律建议，具体案件请咨询专业律师。
作者简介：闫彬彬律师，北京市盈科（郑州）律师事务所合伙人律师，专注建设工
程、工程款追讨、造价鉴定、执行回款等领域。具有法律与造价预算复合型专业背
景，执业十余年，累计代理标的超 20 亿元，曾代理最高院六巡再审案件、省高院管
辖异议翻盘案件等重大疑难案件，持续为郑州及河南地区的施工企业和实际施工人
提供专业法律服务。
