网络游戏侵权损害赔偿考量因素：

权利客体本身价值因素：网络游戏知名度、制作成本、影响力、用户数量、商业价值；

被告获利角度因素：被诉侵权游戏销售数量、销售范围、销售价格、充值金额、玩家人数、活跃人数、市场占用率；

被告主观因素：被告的主观恶意、是否明知或应知、是否有原告员工；

被控行为因素：被诉侵权行为的性质、实质性相似程度、抄袭面、持续时间、对玩家影响范围；

被权利人造成交易因素：对原告的游戏的可代替性、交易机会的减少、玩家分流情况、对原告价格的冲击、对游戏的认可度是否下降。

@ 裁判要旨
本院认为：权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。本院认为，侵害网络游戏著作权案件损害赔偿金额的确定，既需衡量权利游戏本身所蕴含的独创性程度，更应充分考察商业运营大背景下，权利游戏所应具有的市场价值。藉此为基础，通过分析侵权主体及其所实施侵权行为的各层次因素，向著作权人提供恰如其分的司法救济，对侵权行为人施以责当其过的代价惩戒，从根源上遏制侵害行为的发生，规范市场并积极促进网络游戏的技术创新及广泛传播。诚如最高人民法院在《关于当前经济形势下知识产权审判服务大局若干问题的意见》中所强调“增强损害赔偿的补偿、惩罚和威慑效果，降低维权成本，提高侵权代价”这一核心要旨，对于难以证明侵权受损或侵权获利的具体数额，但有证据证明前述数额明显超过法定赔偿最高限额的，应当综合全案的证据情况，在法定最高限额以上合理确定赔偿额。即便径行使用法定赔偿最高限额，并不足以弥补塔人公司作为权利游戏独家运营商所遭受的损失，同时亦会背离莱力公司、九成公司因实施侵权行为所获得的违法利益，故本院综合考量如下各类因素，在法定赔偿最高限额的基础上酌情判定具体的损害金额：首先，被控侵权游戏的动态运行画面与权利作品高度近似，莱力公司、九成公司恶意明显。根据前述比对结论可知，被控侵权游戏中的大多数元素与权利游戏比较，基本停留在直接复制层面，少数元素虽稍有修改但仍保留有非常明显的抄袭痕迹。此情况下，集合诸多元素整体运行的被控侵权游戏动态画面几乎可以给予游戏玩家与权利作品几近一致的娱乐体验，二者彼此间具有明显的商业替代属性。而在权利游戏早已于网络游戏领域广为相关公众知悉，且近年来仍不断通过更新版本、拓展内涵、丰富体验，大范围投放广告并持续不辍发掘全新商业衍生的情况下，同样作为网络游戏运营商的莱力公司、九成公司明知权利游戏的存在，为运营被控侵权游戏牟利，公然在相应宣传过中大量使用“大型3D奇迹新版MU”“新版奇迹MU”“新奇迹MU”等与权利游戏中、英文名称近似的表述来吸引游戏玩家进入并与之交易，其间恶意十分明显。其次，侵权范围巨大，持续时间冗长。从开服数量来看，根据公证固定的网页记录，单单莱力网站中的开服数量即已有百处，而载于9k9k网站，运营平台显示为“第一热血”“嘿嘿玩”“世界游戏”“9哥游戏”“tai87”等开服列表中的链接由于时间变化处于不断的更新状态，累计显示的服务器数量已达到数百处之多，且经塔人公司委托代理人任意选择链接点击进入后，均系指向九成网站、莱力网站中被控侵权游戏的有效连接，加之参考9k9k网站2017年11月8日等所显示的被控侵权游戏“二线平台开服的总开服数据”及“混服平台开服数据”来看，九成网站、莱力网站所实施侵害权利作品信息网络传播权之行为的影响范围不可谓不广泛；从持续期间来看，现有证据大致可以确定被控侵权游戏初始上线开服时间为2017年6月1号左右，随后其新增开服数量持续出现井喷式增长。根据2018年8月17日查询9k9k网站中的记载，最后记录的新增开服时间为2017年11月12日。尽管可以参考该节，可以推定该时点后新增开服出现一度停滞，但结合2018年8月29日成功充值被控侵权游戏过程中所显示的诸多信息来看，可以判定此时已开放的服务器依旧在面向玩家提供被控侵权游戏的在线服务，即相关侵权行为仍在持续。最后，参照实例，非法获利不菲。比较WEBZENINC.及壮游公司许可极光公司将权利游戏改编为与被控侵权游戏相同类型之网页游戏所获得的运营收益，以及塔人公司经壮游公司授权，为消除涉嫌侵权影响与中联畅想(北京)科技有限公司所约定的固定分成、运营收入分成比例和收款实际金额，一并结合侵权范围及时长加以考量，即可得出莱力公司、九成公司因实施侵权行为给塔人公司造成的损失已超过著作权法规定的法定赔偿的最高限额的结论。