山西某建集团公司与李某确认劳动关系纠纷案
【案情简介：】
这是发生在忻州市某建筑工地的一起劳动争议案件，一名看管工地的人员死亡。死亡家属申请确认劳动关系，如果确认，那么属于工亡，赔偿巨额赔偿金。如果确认不了劳动关系，那么用人单位不承担赔偿责任。
【办理思路：】
本律师接受委托后，了解了案件情况，并认真阅卷，提出了不
属于劳动关系的代理意见。
【办案经过：】
代理词
仲裁员：
作为被申请人山西X建集团有限公司的代理人，根据本案的事实与法律，发表以下代理意见：
一、申请人与被申请人不存在劳动关系。
我公司从未招用过李XX，也不是我公司的员工，未向其发过工资，也不受我公司的管理。事实上，另一被申请人陈XX，我公司雇佣其负责看管工地， 工地是在2016年12月20日放假，全部人员撤离，仅由陈XX照看工地。2017年1月22日，陈XX为了回家过年，私自找同村人李XX临时顶岗，我公司对此毫不敌情，陈XX也未向公司汇报，以上事实陈XX当庭予以了证实，申请人也未有任何证据否认。
二、申请人没有证据证明双方存在事实劳动关系。
我国劳动和社会保障部曾于2005年作出《关于确立劳动关系有关事项的通知》，第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的”工作证“、”服务证“等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘”登记表“、”报名表“等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”
然而申请人也没有提供出《通知》中所规定符合确认劳动关系的证据。仅提供了二份传来证据，也并不属于其他劳动者的证言，可以说申请人没有任何确凿的证据证明双方存在劳动关系。根据谁主张谁举证的原则，申请人应当承担举证不利的后果。
三、李 XX临时顶岗的行为，我公司不存在默认与管理疏漏。
顶岗发生的时间很特殊，是在春节时间，工地空无一人，而且时间短暂，仅有四天，我公司在这么个特殊时间，不存在对李XX顶岗的敌悉与默认。公司管理即使有疏漏，也只承担由疏漏而产生的管理责任，但管理疏漏不等于存在事实劳动关系。《劳动法》规定，顶岗、替岗这种行为也是不合法的，不受法律保护。
四、李XX与陈XX是雇佣还是帮工，是另一法律关系。申请人可以通过诉讼的方式主张自己的权利。
综上，为维护被申请人的合法权益，现请求仲裁庭依法确认申请人与被申请人不存在劳动关系.
代理人：山西神业律师事务所
郭建文律师
2017年5月16日
办理结果：
最终经过仲裁委裁决，结果为劳动关系不成立，有利的维护了当事人的合法权益。申请人通过诉讼向实际雇佣人另行主张了权利。
办案小结：
现在很多单位用人并不正规，分包情况较为常见，多为零散的招人，也不签订劳动合同，但对工地实际提供劳动的人员很容易认定事实劳动关系，现在的做法多为将劳务承包给劳务公司，减少风险。
