广州律师解读:传播淫秽物品罪认定 量刑标准 辩护 广州资深刑事律师广东经国律师事务所律师高焰民解读----传播淫秽物品罪
一、 传播淫秽物品罪概念
   传播淫秽物品罪（刑法第364条第1款），是指不以牟利为目的，在社会上传播淫秽的书刊、影片、录像带、录音带、图片或者其他淫秽物品，情节严重的行为。 　　        
 二、传播淫秽物品罪犯罪构成
  （一）传播淫秽物品罪客体要件
     本罪侵犯的客体是国家对淫秽物品的管理秩序。在社会上传播淫秽物品对于人民特别是青少年身心健康会造成危害，也极易诱发违法犯罪活动。依法打击在社会上传播淫秽物品的犯罪行为，对于维护社会治安，净化社会空气，保护人民的身心健康，促进精神文明，具有重要意义。
   本罪的对象包括各种淫秽物品，如各种淫秽的书刊、报纸、画片、影片、录像带、录音带、淫秽玩具、娱乐用品以及印刷、雕刻有淫秽文字、图案的生活用品等等。传播方式既可以是直接传播赤裸裸的淫秽物品，也可以改头换面，在艺术品中故意加入淫秽情节，或者在小说中故意加入淫秽描写等。
  （二）传播淫秽物品罪客观要件
   本罪在客观方面表现为：传播淫秽的书刊、影片、录像带、录音带、图片或者其他淫秽物品，情节严重的行为。
   传播，即广泛散布。应该注意本罪的“传播”与传播淫秽物品牟利罪的“传播”在具体方式上有所不同。如出租、有偿放映等以换取一定对价为目的的使用行为不是本罪的“传播”。本罪的传播方式包括播放、出借、运输、携带、展览、发表等。
   1、播放行为，一般是指对音像型淫秽物品的传播。由于本条第二款将组织播放淫秽音像制品的行为独立成罪，因而这里所指的“播放”限于非组织性的播放行为。
   2、出借行为，即指出租人转移淫秽物品的占有，由借用人在一定时期内使用该淫秽物品的行为。必须是不以牟利为目的，行为人也不具有获取对价的目的。
   3、运输行为，即指用交通工具将淫秽物品从一个地方运输到另一个地方。
   4、携带行为，即指行为人随身带有一定数量的淫秽物品。如果行为人携带淫秽物品是为自用的，则不能认为是犯罪。
   5、展览行为，即陈列以供他观看。展览是一种静态的展示，行为人将淫秽物品较为固定地置于一定的空间内，招揽或引诱不特定的或特定的多数人前来观看。
   6、发表行为，即公之于众，公之于不特定的多数人。
   7、邮寄行为，指通过邮电部门传递淫秽物品，如利用信件夹带等。
   8、利用计算机网络技术的传播行为，《计算机信息网络国际联网安全保护管理方法》规定，任何单位和个人不得利用国际互联网制作、复制、查阅和传播淫秽的信息。如果行为人有这种行为，情节较轻的给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
   以上八种行为，都必须是不以牟利为目的，如果以牟利为目的，则构成传播淫秽物品牟利罪。此外，必须是“情节严重”才构成此罪。主要是指多次地、经常地传播淫秽物品；所传播的淫秽物品数量较大；虽然传播淫秽物品数量不大、次数不多，但被传播的对象人数众多，造成的后果严重；在未成年人中传播，造成严重后果的等等。
   （三）传播淫秽物品罪主体要件
   本罪的主体为一般主体，即达到法定刑事责任年龄并具有刑事责任能力的自然人。单位也可构成本罪。
   （四）传播淫秽物品罪主观要件
   本罪在主观方面表现为故意，但行为人不必出于牟利目的。一定情况下，间接故意也可以构成，比如行为人自己观看淫秽物品，对于他人围观不闻不问，因而造成恶劣影响的，即可按本罪论处。行为人的动机可能是多种多样的，如为了使他人分享刺激，或者以此讨好他人或引诱他人堕落等。过失不构成本罪。如果行为人因为工作责任心不强，粗心大意误将有淫秽物内容的书刊、图片等传播出去的，不能以犯罪论处。
   三、传播淫秽物品罪 认定
   （一）本罪与非罪的界限
   第一，严格认定淫秽物品的范围。有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品，包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。
   第二，严格掌握传播的概念。对于个人收藏或者在亲友间传播的，应予以批评教育并收缴其淫秽物品，但不构成本罪。
   第三，严格把握“情节严重”这一要件。
   （二）本罪与制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的界限
   两罪之间有着明显的区别，主要表现在：传播淫秽罪在主观上没有以牟利为目的,而后罪必须以牟利为目的。前罪作为一个新罪名而独立存在，其实际意义在一弥补后一罪在主观上限制过于严格的不足。使传播淫秽物品犯罪不论主观是否存在以牟利为目的，都将受到刑罚的处罚。
  四、传播淫秽物品罪 处罚
   犯本罪的，处二年以下有期徒刑、拘投或者管制。向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。
  五、[刑法条文]中的相关法条--传播淫秽物品罪
   第三百六十四条第一款、第四款 传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。
   第三百六十六条 单位犯本节第三百六十三条、第三百六十四条、第三百六十五条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。
案例提示:群内传黄群主连坐 传播淫秽物品将同罪处置
微信群，QQ群群主疏于管理 被同罪论处
当群成员存在网络传播淫秽物品的行为时，QQ群主、微信群主放任、纵容或疏于管理，也将被同罪论处。
　　如若发现群友“不对劲”，群主关键时刻要懂得果断“下手”，可以警告、制止不法行为，同时发布相关的法律知识进行告诫，屡教不改的强行剔除，此外还应当举报不法行为，净化群环境。
群友涉黄为何“连坐”群主？
　　依据是我国刑法及最高法、最高检《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条（以下简称“《解释二》第三条”）的规定。
根据最高法、最高检于 2010年1月颁布的《解释二》第三条的规定，利用互联网建立主要用于传播淫秽电子信息的群组，成员达三十人以上或者造成严重后果的，对建立者、管理者和主要传播者，依刑法的规定以传播淫秽物品罪定罪处罚。
群主建群享有权利--“踢除”涉嫌违法犯罪的群友、或解散这个群,同时必须承担管理义务,维护良好的社会风尚,如果群里有人传播淫秽影音文件，应立即删除，并将发布者“驱逐”出群，情况严重则应报警；如果对传播淫秽物品置之不理，使相关网络空间发展成以传播淫秽电子信息为主，那么建立者、管理者和主要传播者均将承担法律责任。
法律依据：
《刑法》第三百六十四条第一款、第四款，传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
向不满十八周岁的未成年人传播淫秽物品的，从重处罚。
“利用互联网建立主要用于传播淫秽电子信息的群组，成员达三十人以上或者造成严重后果的，对建立者、管理者和主要传播者，依刑法的规定以传播淫秽物品罪定罪处罚。”
　　——最高法、最高检《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条