2015年司法考试《一卷》法制史考点：清末主要修律内容
发布日期：2014-11-20 文章来源：互联网
（一）《大清现行刑律》与《大清新刑律》
1. 《大清现行刑律》。
清末刑法典修订活动中，明显的变革成果是《大清现行刑律》与《大清新刑律》。
（1）公布的原因与过程。《大清现行刑律》是清政府在《大清律例》的基础上稍加修改，作为《大清新珊律》完成前的一部过渡性法典，于1910年5月15日颁行。
（2）主要内容及变化。内容基本秉承旧律例。与《大清律例》相比，有如下变化：改律名为“刑律”；取消了六律总目，将法典各条按性质分隶30门；对纯属民事性质的条款不再科刑；废除了一些残酷的刑罚手段，如凌迟；增加了一些新罪名，如妨害国交罪等。但只是在形式上对《大清律例》稍加修改，在表现形式和内容上都不能说是一部近代意义的专门刑法典。
2. 《大清新刑律》。
（1）特点与地位。是清廷于1911年1月25日公布的中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典，但仍保持着旧律维护****制度和封建伦理的传统。
（2）制定过程及篇章结构。起草工作始于1906年，由于引发了礼教派的攻击和争议，至1911年1月才正式公布，但并未真正施行。《大清新刑律》分总则和分则两篇，后附《暂行章程》5条。
（3）主要内容及发展变化。抛弃了旧律诸法合体的编纂形式，以罪名和刑罚等专属刑法范畴的条文作为法典的惟一内容；在体例上抛弃了旧律的结构形式，将法典分为总则和分则；确立了新刑罚制度，规定刑罚分主刑、从刑；采用了一些近代西方资产阶级的刑法原则和刑法制度，如罪刑法定原则和缓刑制度等。
（二）《大清商律草案》与《大清民律草案》
1. 清末的商事立法。
清末的商事立法，大致可以分为前后两个阶段：1903年～1907年为第一阶段；1907年～1911年为第二阶段。
（1）在第一阶段，商事立法主要由新设立的商部负责。实际上当时的商部仅考虑尽快制定出一些应急的法规，此次修订的《商人通例》9条和《公司律》131条，在1904年1月（清光绪二十九年十二月）奏准颁行，定名为《钦定大清商律》，是为清朝第一部商律。此外，清政府还陆续颁布了有关商务和奖励实业的法规、章程，如1904年6月颁行的《公司注册试办章程》、同年7月颁布的《商标注册试办章程》、1906年5月颁行的《破产律》等。
（2）在第二阶段，主要商事法典改由修订法律馆主持起草；单行法规仍由各有关机关拟订，经宪政编查馆和资政院审议后请旨颁行。在此期间，修订法律馆于1908年9月起草了《大清商律草案》，1911年9月农工商部起草了《改订大清商律草案》，此外还草拟了《交易行律草案》、《保险规则草案》、《破产律草案》等，但均未正式颁行。在此期间公布的单行商事法规有《银行则例》、《银行注册章程》、《大小轮船公司注册章程》等。
2. 《大清民律草案》。
在清末修律过程中，民商法修订也是沈家本、伍廷芳、俞廉三等人主持的修订法律馆所着力进行的一项工作。具体的编纂工作，自1907年即正式着手，一方面聘请时为法律学堂教习的日本法学家松冈正义等外国法律专家参与起草工作；另一方面则派员赴全国各省进行民事习惯的调查。经过两年多时间的起草工作，修订法律馆于1910年12月编纂完成全部草案条文稿。该《大清民律草案》条文稿共分总则、债权、物权、亲属、继承五编，1569条。其中，总则、债权、物权三编由松冈正义等人仿照德、日民法典的体例和内容草拟而成，吸收了大量的西方资产阶级民法的理论、制度和原则。而亲属、继承两编则由修订法律馆会同保守的礼学馆起草，其制度、风格带有浓厚的封建色彩，保留了许多封建法律的精神。同年，修订法律大臣俞廉三在“奏进民律前三编草案折”中表示：“此次编辑之旨，约分四端：（一）注重世界最普通之法则。（二）原本后出最精确之法理。（三）求最适于中国民情之法则。（四）期于改进上最有利益之法则。”很显然，修订民律的基本思路，仍然没有超出“中学为体、西学为用”的思想格局。
在《大清民律草案》完成后仅两个多月，辛亥革命武昌起义爆发，清王朝的****统治随即迅速崩溃。因此，这部民律草案并未正式颁布与施行。
（三）诉讼法律与法院编制
1. 《大清刑事诉讼律草案》六编与《大清民事诉讼律草案》四编。
此是沈家本等人在《大清刑事民事诉讼法》遭否决后起草的两部诉讼法草案，于1910年底完成，且均系仿德国诉讼法而成，后未及颁行。
2. 《大理院编制法》。
清廷为配合官制改革于1906年制定的关于大理院和京师审判组织的单行法规。
3. 《各级审判厅试办章程》。
清廷1907年颁行的关于审级、管辖、审判制度等诉讼体制和规则的一部过渡性法典。
4. 《法院编制法》。
1910年清廷仿效日本制定的关于法院组织的法规，共16章，并吸收了公开审判等一系列新的司法原则，但并未真正实施。
