行政复议是否为工伤认定行政诉讼的前置程序
行政复议是否为工伤认定行政诉讼的前置程序
2004年施行的《工伤保险条例》第五十三条明确规定，“申请工伤认定的职工或者其直系亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的”，“可以依法申请行政复议；对复议决定不服的，可以依法提起行政诉讼”。据此规定，不服工伤认定，首先应申请行政复议， 对复议决定不服的，才可以依法提起行政诉讼 。因此，行政复议属于行政诉讼的前置程序。
但是，劳动和社会保障部颁布的《工伤认定办法》第十九条规定：“ 职工或者其直系亲属、用人单位对不予受理决定不服或者对工伤认定决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。” 当事人可以选择复议或者行政诉讼的权利，也就是说，行政复议不是前置性程序。《工伤认定办法》作为部门规章，相对于行政法规《工伤保险条例》而言，为下位法，其内容和《工伤保险条例》相抵触，应属无效。但是，《工伤认定办法》作为《工伤保险条例》的配套规章，却和《工伤保险条例》不一致，难免会造成各地法律适用的混乱，导致全国各地有的地方依据《工伤保险条例》规定，将行政复议作为前置程序，有的地方依据《工伤认定办法》，允许当事人自主选择行政复议或者直接提起行政诉讼。
劳动和社会保障部办公厅为此于二OO四年五月十八日专门下发了文件《关于当事人对工伤认定不服申请行政复议问题的复函》（劳社厅函[2004]123号），指出“在适用《工伤认定办法》第十九条规定时，当事人对工伤认定结论不服的，应依照《工伤保险条例》第五十三条规定执行；当事人对不予受理决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼，即这种情况下行政复议不是前置程序。 ”自此，对不服工伤认定结论的，需要先申请行政复议，不服行政复议决定的，才可以提起行政诉讼，即这种情况下行政复议属于前置程序；对不予受理决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼，即这种情况下行政复议不是前置程序。
2010年新修订的《工伤保险条例》第五十五条规定，“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼：（一）申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定申请不予受理的决定不服的；（二）申请工伤认定的职工或者其近亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的；”从此，不论是对工伤认定结论不服，还是对工伤认定申请不予受理的决定不服，都可以申请行政复议，或直接提起行政诉讼。
