【案情】

2011年，赖某与张某到婚姻登记处登记结婚。张某因残疾，无劳动能力。婚后赖某患病入院治疗后被诊断为精神分裂症。现赖某的父亲因无力承担儿子儿媳的生活开支，且赖某时会对张某实施暴力，故以赖某的名义向法院提起离婚诉讼。

【分歧】

第一种意见为：不能。因为离婚属人身关系范畴，原告赖某属无民事行为能力人，无法正确表达自己的意思，其父作为原告法定代理人代为起诉离婚，并非原告真实意思表示，因此原告主体不适格，但可以作为离婚诉讼的被告。

第二种意见为：能。因为赖某患有精神病，属无民事行为能力人，其父是其法定代理人，可以代为起诉离婚。

【管析】

原文作者同意第二种意见，具体理由详见原文。笔者也同意第二种意见，但对理由补充完整如下：

1、笔者需要说明的一点是，精神分裂症患者不一定就是无行为能力人，她可能是限制行为能力人也可能在某些时候是完全行为能力人，但既然原文在分析案例时已经把原告定义为无民事行为能力人，笔者就认为本案中原告是无民事行为能力人。

2、既然原告是无民事行为能力人，依照我国《民法通则》的规定，应当为其设定监护人。原文作者认为原告父亲就是其监护人，笔者有不同看法，《民法通则》第十七条规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：(一)配偶;(二)父母;(三)成年子女;(四)其他近亲属;(五) 关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。据此可知，监护人的设定是有顺序的，即配偶为第一顺序，本案中，张某应为赖某的法定监护人。在张某的监护资格没有被人民法院撤销的情况下，其他人不能取代其监护人的地位，行使监护权。因此，本案中赖某之父依法不具有监护权，赖某之父无权代理赖某向法院提起离婚诉讼。

3、根据《婚姻法解释三》第八条的规定，无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为,其他有监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系；变更后的监护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的，人民法院应予受理。本案赖某之父应当先行向法院起诉要求撤销赖某丈夫张某的监护权，然后再以监护人的身份代女儿提起离婚诉讼。

作者：奉新县人民法院 黄卫