律师统计，在离婚案件诉前咨询中，当事人最关心的是能否判离 ，对此问题，我们首先需要对相关的法律规定做一个分析，尤其是要熟悉哪些规定对判离做了规定。

有把这个问题解决了，财产分割和子女抚养争议的处理才能进一步展开。

一、相关法律规定概要

法官审理案件，不仅要考虑适用《中华人民共和国婚姻法》（以下简称《婚姻法》），更多的时候，根据具体案情，还要适用最高人民法院的关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)和司法解释（二）。最高院出台的这两个司法解释共计六十三条。由于它做出了更具体的规定，所以，“六十三条”在离婚案件处理中，适用频率比更概括的《婚姻法》要高出很多。

另外，最高院还发布《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》；以及《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》、《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》、《最高院民一庭涉及婚姻案件处理分析民事审判实务问答》以及其他方面如缺席审判、涉外执行等等的具体审判指导意见。

除了全国统一的《婚姻法》和《司法解释（一）、（二）》及其他指导意见外，近年来，随着各地离婚案件中各种复杂情况的出现，各省高院纷纷出台或准备出台相关的《处理离婚案件的指导》。这些审判指导意见下发后，就起到了统一一审、二审法院认识的作用，成为处理离婚案件的“准法律”。

在上述法律法规中，对判离“标准”做出规定的，目前只有《婚姻法》和最高院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》。

二、法律规定判离的标准

《婚姻法》第32条是关于离婚标准，也就是“判离与否”的主要依据！

首先，该条第2款“如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚”，明确了“判离与否”的根本和唯一标准就是“夫妻感情是否破裂”。

该款下面有五项。（一）、（二）、（三）、（四），分别列出“重婚或同居、家庭暴力、恶习、分居”四个导致感情破裂的典型情形；（五）是导致夫妻关系破裂的个别情形，叫做兜底条款。

因而，前四种情形出现，根据“应予判处离婚”的规定，只要没有特殊情况，法官“应当”并且通常也会做出离婚判决；换句话，一审法官就应该支持离婚，通常两三个月的时间，原告就能感受到走出围城的轻松感。

但实际生活复杂，除前四种最典型最常见情形外，其他确实能导致感情破裂的因素，当然也完全可作为法官“应予判处离婚”的理由。

但鉴于前四种情形最常见，我们还是可将“离婚标准”归纳为：判离与否，看夫妻感情是否破裂；感情是否破裂，看是否符合法定四种情形。

其次，让我们具体分析四种法定情形：

（1）、重婚或有配偶者与他人同居

构成重婚要符合两个要件。一是以夫妻名义公开关系；二是长期同居。

重婚属于刑事自诉案件。构成重婚，不仅配偶方可以起诉离婚，还可以自己直接到法院起诉重婚方的重婚罪。我国刑法第258条规定“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而与之结婚的，处二年以下有期徒刑或者拘役。”

构成“有配偶者与他人同居”要求：有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住；一般以6个月期限来认定，但也有3个月即认定的判例。新婚姻法出台后，只有此种情形能构成非法同居；双方均系未婚同居，不再视为非法同居。

（2）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员

《婚姻法司法解释（一）》规定，“家庭暴力”，是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待

“能导致夫妻感情破裂”的家庭暴力不仅存在于夫妻间。对家庭其他成员如老人、孩子实施的家庭暴力，对方不理解不原谅，也可认为感情受到伤害，夫妻感情已经破裂，诉请离婚。如男方虐待自己生父母，女方可起诉离婚。
    家庭偶发的争吵、打骂，不能一概看作家庭暴力。暴力行为必须在客观上给对方造成一定的伤害后果，才能予以认定。技巧上，一方实施家庭暴力，对方可报警，警方出警记录有利于离婚举证。

虐待的性质比家庭暴力更严重。它作为离婚诉由，同样不限于夫妻之间。虐待有多种表现，家庭暴力是其中一种。

（3）有赌博、吸毒等恶习且屡教不改

毒品对个人和家庭危害极大，它摧残个人身体与精神；吸毒人群还易传播各种严重疾病如艾滋等；吸毒女性易走上不洁行业；为获毒资，毒瘾者也易发生抢劫强奸刑事犯罪。所以，“有吸毒恶习且“屡教不改”也是认定夫妻感情破裂的条件之一。

（4）因感情不合分居满两年

在我们办案过程中，经常有当事人问：外地的工作证明可不可以证明我们夫妻分居满两年啊？在此，我们提醒注意：外地有效证明，可以证明夫妻分居的客观事实，但不能证明该分居系“夫妻感情不合”导致的，换句话，如果对方不想离婚的话，法官完全可以相信对方的话，认为分居完全是因工作关系造成，不是“法律意义上的分居”。

那怎么办呢？

衷震建议，对于铁了心要走出围城的朋友，从分居时开始，就要为举证作适当准备。

比如，双方协商签订的分居协议，写明分居开始时间，自己住处，并注明因夫妻感情不合而分居，如果分居后冷静下来感觉仍不适应，起诉离婚时就可作为分居的证据提交。此分居协议也可由律师见证或起草，或经公证处公证。

再有，单方的书面分居声明，用快件性质的邮寄，在备注栏中注明“夫妻感情不合分居”或“分居”字样，从邮寄之日起到提起诉讼期间属于分居时间。

还有，夫妻往来信件或短信或QQ或电话录音中有关分居的内容。

    

    “其他导致夫妻感情破裂的情形”，将结合最高院的司法解释阐述。

5、最高人民法院于1989年发布的《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干意见》的司法解释，其中规定了视为感情确已破裂的十四种情形。

其实，老规定列举的这十四种情形，除了第七、八、九、十、十三与新婚姻法第三十二条第二款列举的前（一）、（二）、（三）、（四）种情形相重复的外，剩余情形都属于新婚姻法第三十二条第二款列举的第五种情形，即（五）“其他导致夫妻感情破裂的情形”。

重复条款上面已述，下面列举剩余条款。

（1）一方患有法定禁止结婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其他原因不能发生性行为，且难以治愈的。
    我们经手过这方面的案例。

首先，谈谈法定禁止结婚的疾病。

我国婚姻法禁止结婚的疾病两种：
（一）患麻风病尚未治愈者的人不得结婚；
（二）患其它医学上认为不应当结婚的疾病。
目前我国婚姻法关于禁止结婚的规定只有这两种。而第二种是一种笼统的规定。主要根据《母婴保健法》和《传染病防治法》的相关规定予以确定 。

《母婴保健法》第8条规定，婚前医学检查包括对严重遗传性疾病、指定传染病及有关精神病的检查。可见，医学上认为不应当结婚的疾病主要包括这三种疾病。《母婴保健法》第38条对这三种疾病的范围作了限定：
　　指定传染病，是指《传染病防治法》中规定的艾滋病、淋病、梅毒、麻风病等以及医学上认为影响结婚和生育的其他传染病。严重遗传性疾病，是指由于遗传因素先天形成，患者全部或者部分丧失自主生活能力，后代再现风险高，医学上认为不宜生育的遗传性疾病。《母婴保健法》第10条规定：此类患者在双方同意下，采取长效避孕措施或者施行结扎手术后不生育的，可以结婚。但《婚姻法》规定禁止结婚的除外。
   有关精神病，是指精神分裂症、躁狂抑郁型精神病以及其他重型精神病。

上述禁婚的疾病，如果在婚后患染，且一直难以治愈，对方不接受并起诉离婚，可以作为夫妻感情破裂认定的重要证据标准。如在婚前患染且婚后尚未治愈，因为直接违反了《婚姻法》第七条关于禁止结婚的规定，因而属于无效婚姻，一方可凭证据直接起诉，且无需证明夫妻感情破裂，由法院径直宣告婚姻无效。

其次，一方有生理缺陷，或其他原因不能发生性行为，且难以治愈的情形。

    

（2）婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的。

此类案件常因经人介绍认识，或因金钱财物等动机而确立夫妻关系，婚姻基础差，婚后磕碰多，最终导致离婚。这一般也属于法官“应当”判离的范围。


   （3）一方欺骗对方，或者在结婚登记时弄虚作假，骗取《结婚证》的。

这类案件一般以一方隐瞒自身情况，如隐瞒婚史、隐瞒病史、隐瞒学历、隐瞒家族性遗传病等等与人身有关的情况居多，此时，法官一般认为已经达到“夫妻感


   （4）双方办理结婚登记后，未同居生活，无和好可能的。

未同居生活，即未过夫妻生活。夫妻正常性生活是夫妻感情的促进剂，没有夫妻生活就没有“夫妻”间的感情，没有和好可能的话，法官会视为“夫妻感情已经破裂”。

另外，如果婚后一直未同居，婚前一方赠与的钱物，俗称彩礼，离婚时对方可要求返还。


   （5）包办、买卖婚姻，婚后一方随即提出离婚，或者虽共同生活多年，但确未建立起夫妻感情的。 这种情况现在一般不很常见，此处不再赘述。

（6）一方被依法判处长期徒刑，或其违法、犯罪行为严重伤害夫妻感情的。

这种情况并非要到对方服刑地起诉。根据我国民事诉讼法23条规定，对被监禁的人提起的诉讼由原告住所地法院管辖。
        

（7）一方下落不明满两年，对方起诉离婚，经公告查找确无下落的。

但根据新《婚姻法》第三十二条第三款，“一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚”。所以，一方在下落不明满两年时，对方最好还是先申请宣告其为“失踪”。这样，再起诉离婚，感情破裂的证据就更有力。

宣告失踪的程序是：A 公民下落不明满二年；下落不明满二年，是指公民离开自己的住所或居住没有任何音信、生死不明、持续满两年；B 利害关系人申请，利害关系人有配偶、父母、成年子女、祖父母、成年孙子女及外孙子女等近亲属和与失踪人有民事权利义务关系的人等。C 法院会以特别程序审查，在审查过程中发出寻找失踪人的公告，公告期为三个月，期满仍无下落的，宣告失踪。

上述七种，不是新婚姻法明确列举的四种法定离婚理由。而是属于“其他导致夫妻感情破裂的概括情形”。因而出现上述情形时，还要综合婚姻基础、婚后感情、离婚原因等综合综合评估婚姻质量，以进一步确定感情是否破裂及破裂程度（目的：确定有无和好的可能）。

就是说，具备上述情形时，认定感情是否破裂，还应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好的可能等方面综合分析。
    婚姻基础，即结婚时的感情状况。如婚姻是以爱情还是以金钱、地位、容貌为基础；是自由婚姻还是包办婚姻、买卖婚姻；是经慎重了解还是草率结合等。婚姻基础牢固与否，必然会对婚后感情和离婚原因产生直间接的影响。
    婚后感情，即婚后共同生活期间的感情状况。它是评价婚姻关系好坏的基本尺度。当事人的道德品质、性格习惯、工作状况、经济合作、子女抚育、家务分担等等，都会不同程度地影响着夫妻感情。夫妻感情处于动态变化中，既要考察过去，又要着眼于现在。
    离婚原因，即导致离婚的直接诱因，它指诱使夫妻感情变化的因素或事件。如赌博、吸毒等恶习或家庭暴力等。分析离婚原因，对于判断夫妻感情是否破裂，是否具有和好可能有重要意义。
    所谓夫妻关系的现状和有无和好可能，即离婚纠纷前后共同生活的实际状况，以及从双方主观态度和客观状况看，是否有重归于好的可能性。正确分析夫妻关系的现状，才能正确预见夫妻关系能否改善。