【案情】
一家纸制品有限公司成立于2005年1月。2007年1月，公司为吸取资金，决定增加股东及股金。同月30日，李某向公司投资了50万元，公司也向其出具的标有“股金”字样的收据，但公司并没有为其签发股东出资证明书，也没有向公司登记机关进行变更登记。同时，由于李某另外经营着其它业务，无暇顾及公司，双方口头言明，李某不参与公司的经营管理。2009年2月，李某要求公司按约分给红利，但遭到公司拒绝，理由是李某并无股东资格。

【分歧】

李某持有股金收据是否等于具有股东资格？

第一种意见认为具有股东资格。因为公司当初为吸取资金，已明确决定增加股东及股金，李某依约而行，公司也已接受其投资，“股金”收据既是股权的象征，也是股东出资证明文书。

第二种意见认为李某没有股东资格。理由是：根据《公司法》的规定，有限责任公司应有“股东共同制定的公司章程”，章程应载明“公司注册资本”、“股东的姓名或名称”等事项，股东还应在公司章程上签名盖章。而李某仅仅持有公司的“股金”收据，公司既没有为其签发股东出资证明书、在章程中明确其股东身份，也没有向公司登记机关进行变更登记，李某同样既没有参与共同制定或修改、认可的公司章程，也没有参与公司的经营管理。

【管析】

笔者同意第二种意见。

解决本案纠纷的关键在于应如何确定股东资格，或者说单凭公司出具的“股金”收据能否认定股东资格。

根据《公司法》第十一条、二十四条、二十五条、二十六条、二十八、第三十三条关于有限责任公司设立的相关规定上看，对股东资格认定的内容包括公司章程、出资情况、出资证明书、股东名册、工商登记以及是否实际行使股东权利。即确定股东资格应首先审查是否具有共同制定并签署的公司章程，再综合其他因素，综合考虑。

首先，李某并不具有确认为股东资格的必备要件。《公司法》第十一条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”第二十五条规定：“ 有限责任公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。”这些表明，公司章程是股东出资设立公司的真实体现，也是确定股东资格的决定性要件。出资是股东对公司的义务，股东出资后，公司应向其签发出资证明书。本案中，公司向李某出具的仅仅是收据，而不是由公司签发的出资证明书，收据仅是说明公司收到了该款及收款的种类，但收款后，李某能否成为公司股东，还必须经过公司全体股东的认可。出资证明书与收据不同，它的作用重点在于“证明”身份，即明示股东资格及股权情况。此外，尽管在李某“加入”之前，公司便有了公司章程，但李某在 “加入”之后，本应进行修改或由李某“在公司章程上签名、盖章”表示认可、加入，事实上却没有这样做或补救。

其次，“股金”收据并非确定股东资格的依据。《公司法》第二十四条的规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”即要有股东资格就必须出资。但《公司法》第二十六条规定：“公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。”第二十八条也规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额……股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”这些表明：一方面，股东并非必须需在公司设立时足额缴纳出资，不按约缴纳出资，承担的仅是继续履行责任和违约责任，并不因此否认股东资格；另一方面，出资情况不是确定股东资格的依据。

再次，李某并非在册股东或登记股东。《公司法》第三十三条第二、三款规定：“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。……”其中表明:一方面,股东名册是股东资格的书面证明，记载于股东名册的股东，具有股东的权利;另一方面,股东变更应当到公司登记机关办理变更登记。而本案中,李某既没有记载于公司的股东名册,也没有在出资后到公司登记机关办理变更登记。

作者：兴国县人民法院 颜梅生