刑法规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。对行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均应依照刑法第二百三十六条第二款的规定，以强奸罪定罪处罚。刑法对保护幼女的身心健康作出了立法倾斜，保护了幼女这一弱势群体，但不可忽视的是，因为舍弃了强奸罪中的“违背妇女意志”的重要组成部分，却给了部分不法分子可趁之机，如:

某A为幼女，13岁，发育成熟，外观貌似20岁以上女子，知晓强奸罪中关于强奸幼女的法律条文。某B为农家子弟，在外打工。B父母见B已经成年，遂托他人C介绍外地女子与B结婚，C了解后将此情况告诉A，A答应假装嫁去B家。C遂将A带至B家，收取大量礼金并给予A部分礼金。A与B结婚，但未办理结婚登记，婚后发生多次性关系。后A暗示B自己只有13岁，B因长期生活中A均表示其已经20岁以上，遂不信，A也没有作出明确表示。后B又与A发生性行为。A遂以强奸罪为要挟，向B索要钱物。

对于B来说，A已经告知其真实年龄，B已经知晓，只是自己不愿意相信也不愿意去查实，属于知道或者应当知道，应当认定为“明知”，而A又确实是不满十四周岁的幼女，B在明知A为幼女后与A发生性行为明显构成了强奸罪，应当按照强奸罪定罪处罚。本案中A是否进行报案就成了对B进行威胁的筹码。A报案，则B要受到强奸罪的处罚。A不报案，B则需要支付给A相当的财物，最后B只能人财两空。而当事人为了息事宁人，往往采取第二种私了的处理方式，使部分人瞄上了强奸罪的漏洞。

本案中，虽然A的敲诈勒索的行为也是违法行为，但由于A不满十四周岁，无法追究其刑事责任，还因这种敲诈勒索的私密性难以取证证实。

笔者认为，在隐瞒自己真实年龄与对方发生性关系期间，又故意暗示自己的年龄，后以自己的真实年龄为由提出非法目的的，经查证属实的，应当适当减轻被告人的责任。刑法注重的是对幼女身心健康的保护，而以上类型的案件首先不存在任何暴力行为，其次也不存在违背妇女意志的情况，发生性行为是幼女为了实现非法目的，利用刑法所保护的法益实施的一种不正当手段，实质上也可以看作是对权利的放弃，因此，在现行刑法认定被告人行为构成强奸的情况下，笔者认为应当适当减轻被告人的责任。但是在现实中，这种类型的敲诈勒索往往勒索不成便演变成纯粹的强奸，幼女一口咬定没有敲诈勒索，取证困难重重，需要刑法进一步完善。
 
【作者简介】
吴迪，江苏省扬州市邗江区人民法院任职。