【摘要】随着社会市场经济的不断发展，国民物质生活水平不断提高，现在家庭财产的范围、构成及数量都发生了很大变化，呈现财产构成向多元化方向发展、财产数额显著增加、投资性财产在家庭财产中所占比例增大趋势。相当一部分家庭财产中除了传统意义上的储蓄存款、房屋等，还包括土地承包经营权、居住权等一系列新型财产，如何正确分割好夫妻新型财产给司法实践带来了新的难题，本文笔者拟就当前夫妻离婚时财产分割中遇到的一些疑难问题稍作探析，以期抛砖引玉。
　　【关键词】共同财产 新型财产 分割


　　婚姻家庭关系中包括人身关系和财产两个方面，其中人身关系是起决定作用的主要方面，财产关系处于从属地位，不能脱离人身关系而独立存在。作为婚姻当事人的双方一旦离婚，将产生一系列的法律后果，首先它不仅导致婚姻关系的解除和终止，也引起夫妻人身关系、财产关系的消灭；其次还将由此产生夫妻共同财产的分割，共同债务的清偿，夫妻间互相帮助，未成年子女的抚养、探望等一系列的法律后果。

　　一、夫妻共同财产的界定

　　我国《婚姻法》第三十九条规定："离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。"据此规定，离婚对财产分割的范围，仅指夫妻共同财产，而夫妻个人财产、子女财产、其家庭成员财产均不再分割之列。

　　我国《婚姻法》没有对夫妻共同财产进行定义，而是采取列举式的规定。根据《婚姻法》第十七条规定："夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：①工资、奖金；②生产、经营的收益；③知识产权的收益；④继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外;⑤其他应当归共同所有的财产。具体而言：1、工资、奖金：这主要是指夫妻一方或双方的劳动报酬形式，因此立法将其提出来代表所有的劳动报酬均应属夫妻共同所有。按立法本意，属于劳动报酬性质的实物、津贴等也应包括在内。2、生产、经营收益：生产、经营的具体形式很多，除办厂、设立公司、建立企业以外，还有承包、租赁、投资、个体经济、与他人合伙经营等多种经营形式，但凡在婚后从事生产和商业活动的收入多应作为生产、经营的收益归夫妻共同所有。3、知识产权的收益：知识产权是基于智力的创造性所产生的权力，它是法律赋予知识产权所有人对其智力创造成果所享有的某种专有权利。知识产权收益，是指作品在出版、上演、播映后而取得的报酬，或允许他人使用而获得报酬、专利权人转让专利权或许可他人使用其专利所取得的报酬、商标所有人转让商标权或许可他人使用其注册商标所取得的报酬。但是该收益依据《解释二》第十二条规定：仅指婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益。而不包括尚未明确可以取得的财产性收益和非财产性收益。4、继承或赠与所得的财产，但遗嘱或赠与合同明确指明归一方的除外；凡是夫妻在婚姻存续期间通过继承和赠与获得的他人财产，只要被继承人、赠与人没有特别指明死后的财产和赠与的财产归夫妻一方，所继承和受赠的财产全部都应归夫妻双方共同所有。5、其他应当归共同所有的财产：从立法角度讲，该条属于概括性规定，其目的是为了涵盖《婚姻法》第十七条未列举的其他应属于夫妻共同财产的范围。最高人民法院为了避免司法实践中滥用该条款，作出司法解释。《解释二》第十一条规定："一方以个人财产投资取得的收益；男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金；男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。"

　　基此，《婚姻法》及其《解释二》通过列举方式明确了夫妻共同财产的范围。只有在该范围的财产，并是在夫妻关系存续期间取得的才属于夫妻共同财产，才能进行分割。

　　二、夫妻共同财产的分割程序及分割原则

　　在离婚案件中，判决或调解离婚，解除了夫妻间的人身关系，自然要对夫妻财产进行认定和分割，除非没有共同财产或当事人不请求且另一方也不提出。对夫妻共同财产进行分割直接关系到离婚双方的切身利益。所以，在分割财产时应遵循分割的程序，并把握分割的原则。

　　1、分割程序 首先要明确夫妻共同财产的范围。确定夫妻共同财产的范围，要以当事人提供为前提，法院不主动调查确定。夫妻财产分割仅限于夫妻之间的共同财产，所以，在分割财产前，如果是"小家庭"与"大家庭"一起共同生活，还未分家的，那首先要进行分家析产，严格分清夫妻间共同财产、个人财产及大家庭共同财产，将夫妻间的共同财产区分出来。其次，进行夫妻共同财产分割。在分割夫妻间共同财产时，应遵循先调解，调解不成再判决，即应先由当事人双方协商，拿出分割方案，再由法院进行审查确认；如果离婚双方协商不成的，法院应先提出分割方案，尽量使当事人能在互谅互让的基础上，达成财产分割协议。如果还是达不成调解协议的，再进行依法判决。

　　2、分割原则 《婚姻法》第三十九条规定了婚姻法分割财产的基本原则，即"离婚时夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护"。该条规定还不全面，在分割财产时，无论是当事人协商，还是人民法院判决，除了依此条规定，还必须把握其他一些原则。具体而言，有如下原则需要把握：

　　一是男女平等原则。《婚姻法》第二条规定："实行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。"第十三条规定："夫妻在家庭中地位平等。"第十七条规定："夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。"具体而言，男女平等原则体现在夫妻财产关系上，就是双方对夫妻共同财产有平等的所有权，离婚时男女双方有平等分割夫妻共同财产的权利，对共同的债务、负有平等的清偿义务，分割夫妻共同财产不受收入多少、不因男女性别而有差异。

　　二是照顾子女和女方权益的原则。《婚姻法》第二条规定："保护妇女、儿童和老人的合法权益"。第三十九条规定："离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院跟据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决"。具体而言，因父母离婚必定对未成年子女今后的生活带来一定的负面影响，为使子女能健康的成长，有一个相对较好的生活环境，在夫妻分割共同财产时给直接抚养未成年子女的一方适当多分一些财产，符合法律的规定。对于妇女，由于受经济、传统观念的影响，在我国其独立谋生能力和经济收入，与男子相比均有一定的差距。同时妇女一般在家中抚养子女、照顾老人，其虽未创造太多的财产，但其为家庭所付出的精力要远远大于对方，因此分割夫妻财产时对其应给予一定的照顾。

　　三是有利于生产和生活原则。在分割夫妻共同财产时，应当注意从有利于生产和生活的需要出发，不能损害财产的效用和实际价值。如对生产可以分给有经营知识和能力的一方，然后由该方给付另一方一半的补偿，对于生活必需品应当考虑双方和子女的生活需要，分给需要的一方等等。

　　四是不得损害国家、集体和他人利益原则。《中人民共和国民法通则》第六条规定："民事活动必须遵守法律，法律没有规定的应当遵守国家政策。"第七条规定："民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。"第五十五条规定："民事法律行为应当具备下列条件：１、行为人具有相应的民事行为能力；２、思表示真实；３、不违反法律或者社会公共利益"。 因此作为离婚原双方当事人，在分割夫妻共同财产不得将国家、集体和他人所有的财产作为夫妻共同财产加以分割。同时在协议离婚分割财产时不得借分割夫妻共同财产而逃避共同债务；也不得借分割夫妻共同财产，逃避应承担的赡养、抚养义务等。

　　三、几种新型财产的分割探析

　　随着社会市场经济的不断发展，国民物质生活水平不断提高，现在家庭财产其范围、构成及数量都发生了很大变化，呈现财产构成向多元化方向发展、财产数额显著增加、投资性财产在家庭财产中所占比例增大趋势。相当一部分家庭财产中除了传统意义上的储蓄存款、房屋等，还包括在一些企业的出资或者股份等。而一旦处理可能会涉及到夫妻以外的其他利害关系人的权益问题，司法实践中遇到的问题也很多，笔者认为，对这类型的夫妻共同财产，在分割时，仍要遵循以上程序与原则，再具体个案具体处理，下面笔者就财产分割中常见的几个疑难问题作一些分析。

　　1、 投资性财产分割：

　　根据《婚姻法解释二》第十五条规定："夫妻双方分割共同财产中的股票、债券、投资基金份额等有价证券以及未上市股份有限公司股份时，协商不成或按市值分配有困难的，人民法院可以根据数量按比例分配。"据此在进行投资性财产分割时应注意下列几个方面：

　　（一）争议的股票、债券等有价证券及其他股份必须是夫妻共同财产。因为这一类财产在现实生活中一般在一方名下，很少直接记载在夫妻双方名下，所以在司法实践中必须先分清是个人财产还是夫妻共同财产，然后才能依法分割。

　　（二）这类财产的分割比较复杂，司法实践应尽量争取当事人双方协商解决，只有在双方分歧较大、协商不成时才由人民法院判决分割。

　　（三）对于法律法规限制转让的股票或者股份人民法院不宜进行分割，因为当事人手中的一些股份依据法律规定尚不能转让。比如《公司法》第一百四十七条规定："发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让，公司董事、监事、经理应当向公司申报所持有的本公司的股份，并在任职期间内不得转让。"因此，如果夫妻共有财产中的股份，属于法律规定上述情形及其他依法不能自由转让的股份，必须按照有关法律办理。

　　2、个人所有的房产增值部分在离婚时的分配：

　　一般来说婚姻房产可能基于人为因素和市场因素两种原因增值。就第一种而言，最主要的人为因素有两个，一是婚后装修，二是婚后出租。在房产装修的情况下，如果房产为甲男所有，则其行为性质依物权法理论应为添附。根据从物随主物的原则，添附之物应随房产属于甲男所有。物权法规定："主物转让的，从物随主物转让，但当事人另有约定的除外。"如果这种添附为甲男乙女共同出资，装修增值部分中属于乙女应得的份额，离婚时由甲男根据公平合理的原则折价补偿给乙女，但乙女很难主张基于添附所产生的房产增值。在房产出租的情况下，依物权法理论所收取的租金应为法定孳息。根据物权法规定："法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。"如甲男乙女对租金收益分配无约定，依物权法理论应归所有权人甲男所有。在以上两种情况下，如乙女对房产装修和租赁耗费了人力物力，则依照物权法理论和物权法的相关规定推导出的结果将对乙女明显不公。另一种是房产基于市场的原因而增值，情况则更为复杂，笔者不赘述。从目前城区基层法院审理的离婚诉讼案件中可以看到，夫妻一方将属于个人所有的房产出租，租金收益因离婚时的分配而产生的纠纷比较普遍。中等以上城市市区房价、租金都比较高，地段较好的高层住宅的月租金都达到千元以上，租金收益所得在离婚时的分配自然成了双方争议的焦点。笔者认为，在婚姻关系中，双方对一方所有房产的租金收益分配无约定时，可以确认非产权方可以取得对方房产出租的收益权；当双方不能协商解决时，首先应考虑到大多数夫妻在共同生活中分工可能有所不同，但都在为共同的家庭生活作贡献这一公认的基本事实。通过以上法理对比分析，并结合民事诉讼的证据规则，笔者认为，公正处理该类纠纷的思路是：双方均不能举证证明其承担了房产出租的全部经营管理工作，就应推定夫妻关系存续期间的租金收益为共同财产；非产权方举证证明其对房产出租承担了全部经营管理工作，应根据双方在夫妻关系存续期间对房产出租贡献力的大小决定租金收益在离婚时的分配比例，但不宜判决非产权方获得全部租金收益；产权方举证证明房产出租经营管理完全由已方实施的，与对方无关，租金收益就应归已方所有。

　　3、 居住权在离婚诉讼案件中的运用

　　依照《婚姻法司法解释一》第二十七条的规定，离婚时，一方无房可居属于生活困难，双方可以协商或者法院可以判决有房一方以居住权或者所有权予以帮助。该司法解释中的居住权主体是特定的，仅限于夫妻离婚后的生活困难方。但该解释并没有对这种居住权给出具体定义，也没有确定给予生活困难方居住期限的相关处理规则，对居住权人能否将房产出租、居住权人有无修缮义务、房产受毁损或灭失时居住权人的权利是否受影响、居住权何时终止、居住权消灭的原因等问题均未涉及。婚姻法司法解释对居住权原则性的规定在客观上给法官赋予了很大的自由裁量空间。离婚时由一方对生活困难方给予居住方面帮助与婚姻关系存续期间相互扶养义务的性质不同。婚姻关系存续期间相互扶养义务是基于夫妻身份关系而产生的，是无条件的。但随着离婚法律行为的发生，该义务随即消除。而离婚时对生活困难方提供居住帮助并非这种法定扶养义务的延伸，它只是由原夫妻关系所派生出的一种责任，是有条件的。居住条件毕竟是自然人生存的基础，住房又是一项最重要的生活资料，在人们的生活中占有举足轻重的位置。如果离婚后一方居无定所，经济条件又非常有限，仅仅依靠个人的力量，住房问题是很难得到解决的。因此，离婚后不能妥善地解决居住这一关系到人的生存问题时，确实可以称得上生活困难。"人们生活困难的问题应该是一个社会问题，由社会救济、保障机制加以解决。而在社会保障机制并不健全的情况下，又必须寻求一个解决途径，只好让有关人员担负起这项任务。

　　因此笔者认为，用判决设定居住权的条件是：一方依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平，亦无其它收入来源，无住房而提出暂时居住的请求；另一方应有给予居住帮助的能力；生活困难方的这种获助应仅限于离婚时。考虑到毕竟是从别人即另一方的房产中对生活困难方进行帮助，对居住的期限和解除条件等相关问题应尽量通过调解促使双方当事人协商一致，减少离婚时设定的居住权在执行中的难度，以期达到案结事了的效果。判决以居住权给生活困难方提供帮助的，可以根据个案的具体情况附加某些条件。确定居住期限时应考虑当地住房制度改革的实际情况、救助方提供的房产的权属状态和面积的大小、生活困难方劳动能力的强弱和生活困难程度以及当事人缔结婚姻时间的长短等因素，经过综合判断后再进行判决，做到合情、合理、合法地保护当事人的权益，达到法律效果和社会效果的有机统一。

4、土地承包经营权的分割： 《婚姻法》第三十九条第二款规定："夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等应当依法予以保护。"《中华人民共和国农村土地承包法》第六条规定："农村土地承包，妇女与男子享有平等的权利。承包中应当保护妇女的合法权益，任何组织和个人不得剥夺、侵害妇女应当享有的土地承包经营权。"第十三条规定："承包期内，妇女结婚，在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地；妇女离婚或者丧偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活，但在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地。" 因此，夫妻在共同承包经营的土地上从事养殖业和种植业，在离婚时有收益的一般应对半分割。没收益的，对于土地承包经营权，应当平均分割给夫妻个人享有，以保证夫妻双方都有田耕。

综上，笔者认为，随着我过经济发展的加快，家庭财产的种类数量增长也随之加快，建立规范的夫妻财产制度来确认夫妻婚前个人财产和婚后共同财产的所有、管理、使用、收益、处分、分割等财产关系，不仅关系到婚姻当事人的利益，同时也影响到子女的利益和第三人的利益，对正确处理好婚姻关系解除后的当事人双方关系也大有裨益。
 
　　【参考文献】：

　　1、《处理新型夫妻共同财产分割面临疑难问题》，蔡梅风，2008年1月（中国法院网）

　　2、《试论离婚案件中按揭房屋的处理》，余文玲，2005年4月《人民司法》

　　3、《新类型离婚财产纠纷探析－评＜婚姻法＞司法解释二》，周鸿燕，2006年1月《华南师范大学学报（社会科学版）》

　　4、《民事裁判标准规范》，吴庆宝，2006年1月

　　5、《物权法论》，王利明，2002年7月版

 福建省永安市检察院  涂永顺 曾志初