办理劳动争议纠纷案件有感
张某等6名劳动者，先后入职于一家制造型有限公司，在同一部门，任手工，并签有书面劳动合同。在工作期间，公司未依法为劳动者缴纳社会保险，并存在未依法足额支付加班费（计算基数错误）、拖欠房补和职务加级费等违法情况。劳动者多次要求公司足额支付加班费、缴纳社会保险等，但公司予以拒绝，并以其中一名劳动者违反公司规章制度为由，予以开除。后，剩余5名劳动者被迫于合同期限内提出了解除劳动合同，并办理了交接手续。但是公司仍未依法补足加班工资、支付经济补偿金、支付拖欠的房补等。
张某等人决定申请劳动仲裁，委托笔者代理此案。6人同时向北京市某区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因仲裁请求略有不同，案件分别由3个仲裁员审理。此后，过程一波三折。基本上相同的事实，出现了3种不同的结果：3人案结果不理想，90%的仲裁请求被驳回；1人案结果比较满意，全部请求被支持；2人的在基本满意的情况下，调解结案。此后，1人案，公司不服，向北京市某区人民法院起诉，经过法院的促成，本案调解结案。3人案，双方均不服，向北京市某区人民法院起诉，判决结果不甚理想，最后双方均上诉至北京市第二中级人民法院，二审法院予以改判，对我方的上诉请求予以支持，驳回对方的上诉请求。
各个阶段的结果相差甚远，但最终都得到了相对满意的结果，让笔者欣慰。相似的案件，同样的代理律师，出现不同结果，同时让笔者感觉到无奈。（附：提交一审法院的代理词）。
代理词
尊敬的审判员：
依照法律规定，我受原告张XX（以下简称原告）的委托和北京市XX律师事务所的指派，担任原告的代理人，参与本案诉讼活动。开庭前，我听取了原告的陈述，进行了必要的调查。经过刚才的庭审，现依据法律、法规和本案事实发表如下代理意见：
一、被告未依法足额支付加班费、拖欠房补和职务加级费，未依法缴纳社会保险，其违法行为致原告提出解除劳动合同，事实清楚，证据确实充分。
原告于2005年12月5日入职被告处，任手工。先后签订三份固定期限劳动合同，其中2008年1月24日签订的书面劳动合同，期限为2年，自2008年1月25日起至2010年1月24日止。期间，被告存在以下违法情况：未依法为原告缴纳养老保险、失业保险；未足额支付加班费（加班工资计算方式违法）；擅自停发原告职务加级费、房补。经原告多次提出，被告拒不改正。原告被迫于2009年2月20日提出解除劳动合同，并办理了交接手续，但是被告未给予经济补偿等。同时原告尚有带薪年休假5天未休。以上事实，有劳动合同书、考勤记录、交接单等足以证明。
二、原告要求被告支付加班工资差额XX元及25%经济补偿金XX元，于法有据，应予支持。
1、在原告工作期间，被告支付了加班费，但是其计算加班费不符合法律规定，从而形成加班工资差额。第一，被告2008年7月以前日工资计算方式为月工资数额除以30，根据相关规定，2007年为除以20.92元，2008年为21.75。第二，根据《北京市工资支付规定》第四十四条之规定，劳动合同约定未劳动者本人工资标准确定的，按照集体合同约定的加班工资基数以及休假期间工资标准确定，劳动合同、集体合同均未约定的，按照劳动者本人正常劳动应得的工资确定。因此，被告应当按照应得工资确定加班工资基数。而被告计算加班工资基数为基本工资，而不是应得工资，明显错误。
2、《劳动合同法》第三十条第一款之规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。因此，原告要求被告支付加班工资差额及25%经济补偿金，于法有据，应予支持。
三、原告要求被告支付带薪年休假工资差额XX元（按每日再支付日工资200%），于法有据，应予支持。
根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款之规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工的300%支付年休假工资报酬。本案中，虽原告2009年度仅工作2月，但合同期限至至2010年1月24日止，系被告违法致原告提出解除劳动，被告过错在先。被告虽然顺延支付了5日工资，但并未按照 “日工资收入的300%”支付，于法相悖，明显错误。因此，原告要求被告支付带薪年休假工资差额XX元（按每日再支付日工资200%），于法有据，应予支持。
四、原告要求被告支付2008年5月至2009年2月房补XX元、职务加级费XX元，于法有据，应予支持。
原告入职被告后至2008年4月，被告持续每月支付原告房补XX元、职务加级费XX元，该二项费用属于原告劳动报酬构成部分。2008年5月开始，被告未与原告协商一致，以更改为“保密费”、“竞业禁止费”为由，私自停发该费用。其行为属于单方面减少劳动报酬，明显违法。原告另行获得保密费，系因原告负有保密义务，原告另行获得竞业禁止费，系因原告负有二年竞业禁止义务，该二项费用均属用人单位应当支付的补偿。保密费与房补、竞业禁止费与职务加级费性质截然不同，不具有可比性，被告以此为由房补、职务加级费，明显属于混淆概念，克扣劳动报酬。
五、原告要求被告支付未依法缴纳的养老保险赔偿金XX元，于法有据，应予支持。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条明确规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。同时，依据《北京市农民工养老保险暂行办法》之相关规定，缴纳社会保险具有法定强制性，用人单位不得以任何理由拒绝为劳动者缴纳社会保险费。本案中，被告未依法缴纳养老保险，应当赔偿给原告造成的损失，支付原告赔偿金XX元。
六、原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金XX元及50%额外经济补偿金XX元，于法有据，应予支持。
根据《劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。同时依据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条之规定，原告依法有权要求被告支付其3.5月工资（按照前十二月平均工资标准）的经济补偿金XX元，及50%额外经济补偿金XX元。
综上所述，本代理人认为，本案事实清楚，原告的上述诉讼请求，符合法律规定，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。
以上代理意见，请法庭充分考虑并采纳！
原告代理人：张春辉
北京市XX律师事务所律师
2009年12月XX日
