邯郸农行案
邯郸农行案彩票站业主
关于某某不属于共同贪污犯罪的
辩 护 意 见
邯郸市人民检察院：
我是河北鼎合律师事务所律师，受被告某某亲属的委托，担任其辩护人，参加本案诉讼活动。我认为，共同犯罪是指共同的故意犯罪，构成共同犯罪的各个行为人必须具有共同的犯罪故意，而且还必须具有共同犯罪的行为。被告某某的行为不符合共同贪污犯罪的特征，不属于贪污犯罪。现提出辩护意见如下，建议对某某作不起诉处理。
一、被告某某没有与任某某等人形成共同的犯罪故意。
所谓共同犯罪故意，是指各共同犯罪人通过意思联络，认识到他们的共同犯罪行为和行为会发生的危害结果，并决意参加共同犯罪，希望或放任这种结果发生的心理状态。之所以称某某没有共同犯罪的故意，基于以下几个原因：
第一，被告人某某无法认识到自己的行为是犯罪行为。被告人某某和刘涛合伙开办彩票站，其全部目的就是为市场提供一种彩票消费服务，并且通过提供这种服务行为，以谋求经营利润。因此，某某提供彩票消费服务行为，是一种典型的民事行为，就像饭店向顾客提供饭菜、卖冰棍的个体户向消费者出售冰棍一样，都是合法行为，而不是犯罪行为。今年的4月14日，某某从刘涛处得知，来买彩票的顾客需要几个包，便开车拉着刘涛到市场买包，后送刘涛到农业银行营业部门口，再将刘涛、任某某等人送进农行后院。所有这些，都是基于便利顾客购买彩票而进行的，是为顾客提供服务的行为范畴，而不是为任某某贪污提供的帮助行为。所以，某某不会认识到自己的行为是一种配合他人贪污的犯罪行为，也不可能认识到自己的行为会造成危害社会的后果。某某没有与任某某就贪污或盗窃进行过预谋，任某某也没有给某某甚至刘涛讲过买彩票的钱是偷来的，任某某更没有将盗窃的款项分给某某分文，因此，某某不存在为任某某提供贪污帮助的动机和目的。
第二，某某也不会认识到任某某的行为是犯罪。对经营者来讲，“来的都是客”，向消费者提供周到的服务，无可厚非。经营者是市场经济的主体，不是司法机构，任何时候我们都不能要求经营者对大额消费的顾客先问一问“你是不是强盗”，然后再向消费者提供消费服务。任某某购买彩票是经过两步完成的，第一步是从农行金库拿出款项，第二步再到彩票站购买彩票。4月14日，某某所有的行为，都是为了任某某能够方便地到彩票站去买彩票，并不知道任某某购买彩票的款是偷来的，而且任某某也没有告诉过彩票站的任何人款是偷来的。因此，某某的行为是与任某某购买彩票的行为进行结合，而不是与任某某偷拿农行金库款项的行为进行结合。没有任何事实能够让某某明确认识到到任某某的款是银行金库的款项，更无法认识任某某是通过犯罪取得的这些款项。因为某某从农行金库拿出款项是单独秘密完成的，农行及保安部门都不知道，怎么能要求作为彩票站经营者的某某知道呢？
第三，某某与任某某之间不存在贪污犯罪的意思联络。4月14日买包之前，某某与任某某没有任何直接的联系，某某从刘涛处得知需要为任某某购买几个包，为了装款用，这样某某才有了送刘涛买包和送刘涛到农行的行为。某某根本没有参与也不会想到任某某是从金库里偷拿款项，因此，某某只有与任某某购买彩票的间接意思联络，而不存在与任某某一起盗窃农行金库犯罪的意思联络。
二、被告某某没有与任某某等人形成贪污犯罪的共同行为。
所谓共同犯罪行为，是指各犯罪人为追求同一危害社会的结果，完成同一犯罪而实施的相互关系、彼此配合的犯罪行为。在发生危害结果时，其行为均与结果之间存在因果关系。在本案中，之所以说某某没有实施贪污犯罪的共同行为，是基于以下几个理由：
第一，被告人某某与任某某所追求的目的不同。某某开车带刘涛去买包，送刘涛到农行的全部目的是为客户提供一种便利，为客户提供更加优质的服务，吸引客户，以实现最大的经营利润，这些行为是合法行为，不具有危害社会的后果。而任某某的全部目的却在于使用农行金库的款项购买彩票实现中奖获利，购买彩票的行为是合法的，也不具有社会危害性，但偷拿金库的款项却是非法的，具有社会危害性。因此，某某与任某某所追求的目的及所追求的结果是不一样的。
第二，某某的行为不是贪污犯罪行为的组成部分。前面已经提到，任某某所实施的行为可以分成两部分，一是偷拿农行款项，二是购买彩票。两个行为是独立的，不能混为一谈。偷拿金库款项的行为是犯罪行为，但购买彩票行为却是合法行为。某某的全部行为是为任某某购买彩票提供便利，但不是为其贪污提供便利，因此，某某的行为是彩票买卖行为的组成部分，而不是任某某贪污行为的组成部分。在对当事人的行为确定上，我们千万不能“眉毛胡子一把抓”。
第三，某某的行为与贪污的后果没有任何因果联系。所谓因果联系是指有其因必有其果，无其因必须无其果。因某某的行为不是任某某偷拿金库款项的组成部分，因此某某行为的有无都不会左右和指配任某某的任何行为，也不会影响任某某对款项的使用，任某某不在某某的彩票站购买，还可以到“王某”、“张某”的彩票站购买，就是任某某不买体彩，仍可以去买福彩，就是不买彩票，仍可以去买股票。由此可见，某某的行为与指控的贪污后果没有任何的因果关系。
综上所述，被告人某某没有贪污犯罪的主观过错和客观行为，不符合与任某某共同贪污犯罪的特征，某某的全部行为就是为了给服务对象提供一种便利，不具有任何社会危害性，不违反法律的规定，当然也不应受到《中华人民共和国刑法》的惩罚。现指控某某与任某某等人共同贪污犯罪的理由不成立，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的有关规定，肯请对被告某某作出不起诉的决定。
河北鼎合律师事务所律师
最后检察院作出不起诉。
