2004年10月6日，被告彭某雇佣的万安县窑头镇驾驶员彭某某，驾驶赣C11183号中型普通货车沿京珠高速公路由南往北行驶。02时50分许，当车行至广韶段198KM＋250KM处时，车辆尾随碰撞前方由陈某驾驶的鲁L06653号重型普通半挂车，造成彭某某死亡、车上其他人员受伤及两车损坏的交通事故。对此交通事故，广东省清远市公安局交通警察大队高速公路大队于2004年11月2日作出交通事故认定书：彭某某负本事故的全部责任。原告即彭某某的父母、妻子和女儿小桑（化名，2005年4月1日生）与被告就赔偿事宜协商未果，为此原告诉至法院，要求被告赔偿死亡赔偿金、被抚养人小桑的生活费及精神抚慰金61000元。

二、分歧 

　　此案中，对遗腹子小桑即彭某某的女儿是否可以作为原告参加诉讼，要求被告彭某赔偿被抚养人生活费，有二种不同观点：一是小桑可以作为原告参加诉讼，要求被告赔偿被抚养人生活费。原因是小桑虽然在她父亲死亡的时候还没有出生，但是她的出生具有必然性，所以她有接受抚养的权利。而她的父亲由于在从事雇佣活动中死亡了，他的抚养小孩的能力随即丧失，而这个情况是雇主彭某造成的。所以彭某在赔偿损失的时候，不仅仅要赔偿彭某某死亡时已经存在的其他的家庭成员，对于这个遗腹子小桑，根据我国民法通则及其他法律的规定及立法精神，雇主也要给与赔偿。二是认为事故发生时小桑并没有出生，母腹中的胎儿不具有民事权利能力，因此不应该赔偿，法院应依法判决驳回小桑要求赔偿被抚养人生活费的诉讼请求。

三、评析 

　　笔者同意第一种观点，认为小桑可以作为原告参加诉讼，要求彭某赔偿被抚养人生活费。理由如下：

　　我国民法通则不承认胎儿有权利能力，但考虑到胎儿出生后即为婴儿的利益，在某种情况下法律对胎儿给予特殊保护，即可根据胎儿的利益由法律另行规定。例如《中华人民共和国继承法》第二十八条就规定：“遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。”这一规定既坚持了民事权利能力始于出生的原则，又对胎儿的利益给予切实的保护。民法通则第九条规定：“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。”民事权利能力作为享有民事权利的前提条件，自无疑义。但对于尚存于母体内的胎儿，虽尚未出生，但法律在某种情况下对胎儿给予了特殊保护。本案中原告小桑在其父死亡时没有出生，其所享有的一切权利法律均已作出规定。2005年4月1日小桑出生后，其即具有民事权利能力和民事行为能力，并依法享有诉讼权利能力，可以作为赔偿权利人请求抚养费的赔偿，所以其抚养费的请求权，法院应给予支持。但被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分，还要根据受害人过错确定一个适当的赔偿数额。王小丽