一、准共同侵权行为的含义及其法律特征
所谓准共同侵权行为，是指数人实施的行为均有侵犯他人合法权益的危险性，其中一人或部分人的行为致人损害而又无法判明谁为加害人的侵权行为。从这一定义分析，笔者认为，准共同侵权行为具有以下法律特征：
1、行为实施主体为数人。即准共同侵权行为人为二人或二人以上，一人实施的侵权行为不能构成准共同侵权行为。
2、行为的性质具有侵犯他人合法权益的共同危险性。所谓共同危险性是指数人的行为均有侵害他人的可能，形成了共同危险局面。比如，紧紧相邻的两幢建筑工地均未加设防护网，施工中坠落砖块若干，砸死行人某甲，在此两处工程建筑施工均有致某甲损害的可能，从而形成了共同危险情势。
3、准共同侵权行为给他人造成的损害是客观存在的，但谁为实际加害者无法查清。这是准共同危险行为的本质特征。尽管损害的发生不是全体行为人的共同行为所致，但行为人自己不承认其为致害人亦无有力证据能够判明何人是致害人。当然，这里有两点真实性可以肯定，一是准共同侵权行为是特定的，可以确定；二是准共同侵权人中只有一人或部分人致人损害，而并非每个人的行为都是实际致害行为。
4、损害事实与准共同侵权行为间有必然之因果关系。也就是说行为从致害的可能性变成了现实性，行为是致害的原因，损害事实的发生是行为的结果。
5、准共同危险行为人对于损害的发生没有共同过错，但实际致害人本身须有过错，且该损害事实系由致害人过错所致。
二、准共同侵权行为的民事责任
准共同侵权行为的立法实践是从民法理论关于共同侵权立法实践而衍生的。在民法的立法长河中，共同侵权行为的源流一直可以溯及到古罗马法。罗马法采取列举式对种种具体侵权行为作了详细规定，不过共同侵权行为规定得比较简略。同时罗马法不仅规定了共同侵权行为而且还承认教唆帮助行为为共同侵权行为，但罗马法尚未对准共同侵权行为作出规定。最早对准共同侵权行为作出明确规定的是1900年施行的德国民法典。该法第830条对共同侵权行为（含准共同侵权行）作了明确规定，即：（1）数人因共同侵权行为造成损害者，各人对被害人由此所受的损害负其责任；（2）不能查明数关系人中谁的行为造成损害时，亦同；（3）教唆人和帮助人视为共同侵权行为人。此立法体例创设后，瑞士、日本、意大利、奥地利甚至旧中国等大陆法系国家纷纷仿效，均在各自的民法典中对准共同侵权行为作出规定，与此同时，普通法国家虽无成文对准共同侵权行为作出规定，但从其创造的判例中可以看出他们对此也持肯定态度。如1982年加利福尼亚州上诉法院改判的辛德尔诉阿伯特化学厂案。辛德尔是个乳腺癌患者，在她出生前，其母亲服用当时广为采用的防止流产的乙烯雌粉（DES）。后来研究证明，服用乙烯雌粉（DES）与患乳腺癌有很大关系，辛德尔就是此药的受害者。当时生产此药的共有11家化学工厂，她没办法证明她母亲究竟服用哪家化学工厂生产的药品。辛德尔提起损害赔偿诉讼后，初审法律不予受理，上诉法院则判决当时生产此种药品的11家化学工厂的制造商对原告的损害负连带赔偿责任。从而为准共同侵权行为赔偿责任提供了一个雄辩的例证④。由此可见，无论是大陆法系民事立法体例还是普通法系的判例实践，对于准共同侵权行为的民事责任都是适用连带赔偿责任形式。
从准共同侵权行为的立法指导思想和理论依据上分析，笔者认为，其指导思想亦与共同侵权行为责任的思想一致：一是发挥法律对民事主体的既存权益的享有和静态法律保护的职能，维护静的安全。侵权行为法的根本目的正在于保护民事主体既得（存）权利不受侵害，而准共同侵权行为正如共同侵权行为一样是危害后果严重的侵权行为，因此，法律应对准共同侵权行为作出明确的规定，以给予受害者以充分的法律救济，尽最大可能地维护民事主体的静的安全；二是充分保护处于弱者地位的受害人的合法权益。保护弱者是当今世界民事立法的主流，也是法律的重要任务之一。就准共同侵权行为而论，损害并非全体准共同侵权行为人所致，这是很显然的，对于未致害人人的人来说，确定其负赔偿责任尽管有失公平，但是若不由全体准共同侵权行为人承担赔偿责任，则因无法查明谁是加害人，而失去赔偿义务主体，此时的人民法院只能对受害人的诉讼请求行使阻却权，如是，受害人的损害就无法得到补偿。可见，法律并无法兼顾准共同侵权行为人和受害人均平等享有“公平”。况且公平原则适用的根本目的就在于维护弱者的权利，使其损失得到合理的补偿。准共同侵权行为人的行为中均有疏于注意的共同过错，因此，将准共同侵权行为人作为一个整体，对受害人承担赔偿责任正是过错责任原则的延伸应用，也符合保护弱者使受害人处于更为有利的地位之需要。
对于准共同侵权行为的民事责任承担方式，笔者认为，由于准共同侵权行为是一个完整的有机侵权整体无法分割开来，从而法律只能赋予他们一个加害人的身份，这就决定了其责任形式只能是连带赔偿责任。而且在责任的划分上，因为这种行为无法确定谁为加害人，根本无法分清各人的过错轻重，而且准共同侵权行为人在实施行为中致人损害的概率、机会相当，过失欠缺一致，因此各准共同侵权行为人应平均分担责任额。
三、准共同侵权行为的立法完善
我国的民事立法实践，采用的是前苏联立法模式，前苏联1922年和1964年苏俄民法典第408条和第455条规定：“共同造成损害人，对于受害人应当负连带责任。”而该两部法典对于准共同侵权行为未置可否，基于此，尽管旧中国民法典有关于准共同侵权行为的法律规定，我国建国以来的民事立法对准共同侵权行为则干脆避而不谈。从而导致在长期的司法实务中，对准共同侵权行为学说和理论基本上持排斥态度，《民法通则》及最高司法解释关于共同侵权行为所作的规定就是一个例证。这一立法和司法实务的现状，引导理论界偏重于对准共同侵权行为的理论的排斥性研究，他们认为既然损害不是准共同侵权行为人全体所致，却让全体来承担连带责任，这不仅有悖于过错责任原则，而且也有悖于公平原则，因而不宜确立准共同侵权行为学说。笔者认为这种观点是错误的，至少其已不符合当前的审判实践需要。当前的现状是随着社会经济的不断发展进步，民事主体间的交往领域越来越广阔，各种侵权行为有增无减，准共同侵权行为造成他人损害而引发的纠纷不断增多。如1988年8月13日，正在重庆市渝中区人民支路76号住宅楼楼下清扫的女清洁工刘某被一从楼上掉下来的花盆砸中头部而死亡。结果警方挨户查看各家阳台，无法查明花盆的所有人为谁，每个住户也都否认砸死人的花盆是从自家阳台掉下的。1989年7月，死者之子将二至十楼的人家全部推上法庭。渝中区法院适用准共同侵权学说判决二至十楼负赔偿责任，被告们不服上诉到市中级人民法院，1992年6月，中级法院以一审法院判决事实不清、证据不足发回重审。渝中区法院再审再判，又不服，再上诉。市中级法院终于1996年8月5日亦运用准共同侵权行为理论作出终审判决认为从二楼到十楼的住户家阳台都有花盆，都有可能坠落伤人，而各家又不能提出充分证据证明自己没过错，因此认为渝中区法院一审的判决是正确的。这起人身损害案从区法院到市中级法院，打了8年的官司，下了四道判决！不但影响了诉讼的进程而且也增加了当事人诉累，其根本原因就在于我国目前尚无准共同侵权行为的法律规定。现实中类似上述的例子并不鲜见。因此我国立法完善关于准共同侵权行为的法律规范已经提上了议事日程，在法律上确定准共同侵权行为的民事责任是十分必要的，这是客观现实的需要，是保护受害人合法权益，解决纠纷，维护稳定的重要一环。
那么应如何在法律上完善准共同侵权行为的法律规范呢？笔者认为，可以将我国《民法通则》第130条修改为：“二人以上共同侵权造成他损害的，应当承担连带责任，不能查明数个关系人中谁的行为造成损害时，数关系人为准共同侵权人，应当承担连带责任。”
作者： 陈小毛
