在讨论侵权责任法草案过程中，专家一直在研究要不要规定商事侵权责任。多数专家认为在社会主义市场经济体制下，商业活动活跃，侵权责任法应当为此提供法律规则，以保护商事主体的合法权益，使其受到侵害时能够依照侵权责任法的规定及时得到救济，促进市场健康发展。争论的主要问题在于应当规定哪些侵权商事行为类型及其规则。本文认为，侵权责任法应当规定商事侵权行为，并且分别规定不同的责任规则。
侵权责任法规定商事侵权责任的必要性
商事侵权是当代侵权法发展起来的一种特殊侵权行为。商事侵权责任，是在商业领域中，以故意或者过失的违法行为妨害经营者正常经营活动，造成经营利益损害，应当承担损害赔偿为主要形式的侵权责任。在诚信缺失的情况下，商事侵权行为已经成为市场经济社会商业交往中的一种威胁，这些行为破坏商事活动秩序，侵害商事主体合法权益，危害市场经济发展。为了维护交易的安全，有效地预防和遏制商事侵权行为，侵权责任法应当规定相关的侵权责任规范，规范市场行为，维护交易自由，制裁违法行为，保障正常的市场经济交易秩序。
我们认为，侵权责任法必须规定商事侵权责任，是由商事侵权责任的基本特征决定的：
首先，商事侵权责任发生的环境特殊。商事侵权都发生在商业领域，而商业领域就是从事商品经营或营利性服务的领域，在其他领域不存在商事侵权责任。因此，商事行为必须遵守商业领域同行的商事规则，衡量商事侵权责任构成，也必须遵守商事规则。只有过错造成他人损害的，才要承担侵权责任，而不能适用无过错责任原则，以使正当的商事行为受到保护，违法的商事行为受到制裁。
其次，商事侵权责任的主体特殊，必须是商事主体。在19世纪之前，商人是作为一种特殊的阶层出现，那时对于商人的界定着重于其外部特征的描述；在19世纪之后，商人作为特殊阶层的身份色彩逐渐消失，对于商人的界定着重强调其实质性条件，强调须为商行为主体以及具有商行为目的，因而商主体是以自己的名义从事商行为，独立享有商事权利并承担商事义务的主体。商主体必须从事特定的营利性行为，必须是持续地从事该行为并以此为业，或必须以此营业为职业。在其他侵权责任中，不存在商事主体的责任主体，而属于商事主体发生的侵权责任必定适用特殊的规则，因而侵权责任法不规定商事侵权责任是不行的。
再次，商事侵权行为所侵害的客体为商主体的经营利益。侵权责任法保护的客体是民事权利，当然也包括法律所保护的民事利益。商事侵权行为所侵害的客体不事营业权，且侵权法也不宜将经济利益权利化单独创设“营业权”，而是通过对商事主体的经营利益的保护，实现保护商事主体合法权益的目的。经营利益既不是“营业权”，也不是一般的民事利益，适用侵权责任的一般规则显然不适当，应当单独规定规范进行调整。
最后，商事侵权责任类型具有特殊性，与一般侵权责任不同。商事侵权类型众多，表现复杂，需要分别制定具体规则，才能够区分不同的情况，解决不同的责任纠纷。否则，法官无法确定商事侵权责任的类型和法律的区别，适用法律容易出错。况且商事侵权责任通常在人民法院的商事审判庭受理，具有相当的专业性，侵权责任法单独规定商事侵权责任规则，对于司法实践操作也具有重要意义。
侵权责任法应当规定哪些商事侵权责任
依照我的看法，侵权责任法应当单独规定一章，专门规定商事侵权责任。具体应当规定以下商事侵权责任类型和具体规则：
1.规定商业诽谤责任
商业诽谤不同于侵害名誉权的一般诽谤，包括对商主体的诽谤以及对商行为的诽谤，因而不能适用一般诽谤的规则。应当明确规定：“经营者公开贬低、毁损其他经营者的商业行为，影响交易，致人损害的，应当承担侵权责任”：“诽谤其他经营者的产品或者无形财产，致使其受到财产利益损失的，应当承担侵权责任。”：“对其他经营者及其法定代表人进行贬低、侮辱、诽谤，造成人格贬损，致使经营者财产利益受到损害的，应当承担侵权责任。”例如对某种药品滴丸的贬损，有可能构成对商品的诽谤，不能用侵害名誉权的规则处理。
2.规定违反竞业禁止责任
无论是法定的竞业禁止还是约定的竞业禁止，都应当被遵守，违反者构成对原所属经营者的侵权责任。应当明确规定：“违反法定的或者约定的竞业禁止义务，造成原所属经营者财产利益损害的，行为人应当承担侵权责任。”
3.规定商业欺诈责任
商业欺诈与一般欺诈不同，构成单独的侵权责任。应当明确规定：“故意以违反善良风俗的方式欺诈他人，致受害人损害，受害人不能通过合同法获得补救的，有权依据本法要求行为人承担侵权责任。”
4.规定盗用商业信息交易责任
商主体拥有的商业交易信息权益，与自然人的隐私权不同，并不适用一样的规则。应当明确规定：“盗用经营者名称、账号、密码、执照等进行交易，以及窃取商业秘密，造成他人损害的，行为人应当承担侵权责任。”：“对交易安全负有保护义务的人，应当对前款规定的责任人承担补充责任，但是能够证明自己没有过错的除外。”
5.规定强制交易责任
应当明确规定：“未经交易对方当事人承诺，强制其接受交易，造成财产利益损失的，应当承担侵权责任。”
6.规定妨害经营责任
应当明确规定：“故意违背善良风俗，妨害他人正常经营活动，造成经营利益损害的，受害人有权请求行为人停止侵害、赔偿损失。”
7.规定诱使违约责任
应当明确规定：“恶意诱使合同一方当事人违约，给对方造成损害的，受害人有权请求侵权人承担民事责任。”：“债务人明知侵权人的侵权故意，与加害人共同实施前款规定的行为的，应当与加害人承担连带责任。”
8.规定阻止债务履行责任
应当明确规定：“以损害他人债权为目的，散布虚假信息或者采取非法手段阻止或防碍债务人不履行债务，致使债权人的债权受到损害的，行为人应当承担民事责任。”
9.规定侵害消费者权益责任
消费者是经营者的服务对象，是市场经济中的弱势群体，需要特别加以保护。应当明确规定：“经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当赔偿由此造成的财产损害。消费者受到精神损害的，有权请求精神损害赔偿。”：“经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人死亡的，应当赔偿由此造成的财产损害。受害人的近亲属可以请求精神损害赔偿。”：“经营者在提供商品或者服务时，侵害消费者人格尊严或者人身自由的，应当停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并赔偿财产损失和精神损害。”（中国人民大学法学院·杨立新）
出处:《法制日报》2009年3月18日第012版
