上诉人（原审被告）张某某，男，X年X月X日出生。

被上诉人（原审原告）蔡某乙，又名蔡某，女，X年X月X日出生。

上诉人张某某因与被上诉人蔡某乙离婚纠纷一案，被上诉人蔡某乙于2009年9月10日向虞城县人民法院提起诉讼，请求依法判决原告与被告离婚，孩子由原告抚养，被告支付抚养费。虞城县人民法院经审理于2009年11月16日作出（2009）虞民初字第X号民事判决，并于2009年11月18日将判决书送达给双方当事人，张某某不服原判，于2009年11月24日提起上诉，本院2009年12月22日立案受理后，依法组成合议庭在本院第四审判庭公开开庭进行了审理，上诉人张某某，被上诉人蔡某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审认定：原、被告经人介绍相识，2O08年1月7日，两人办理了结婚登记手续，同年4月28日生育一女，取名张X，由于原告奶水不足，被告之母帮助原告用奶粉喂养女孩。2O09年农历3月，被告外出打工，女孩张X留在被告家生活。2009年7月，被告向本院提起离婚诉讼，后于同年8月撤诉。2009年9月，原告又向本院提起离婚诉讼。

原审认为：一、原告向本院提起诉讼，主要诉请之一就是要求与被告离婚，而被告于庭审中同意离婚，故原、被告已就离婚问题达成协议，即都同意离婚，对此本院予以准许；二、《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款规定：“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则……”；最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条规定：“两周岁以下的子女，一般随母方生活”。涉及本案，原、被告婚生女儿出生于2O08年4月28日，至本案庭审之日尚不满2周岁，依照上述法律规定，应由原告抚养。也就是说原告要求抚养婚生女儿具有法定优势条件。被告以孩子一直由其母亲用奶粉喂养、其父子均具有医学知识为由要求抚养女孩，这只是客观优势条件，但客观条件不能对抗法定事由。故原、被告婚生女儿应由原告抚养，被告负担抚养费；三、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定：“有固定收入的，抚养费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例额支付……”；第三项又规定：“无固定收入的，抚养费的数额可依据当年总收入或同行业年均收入，参照上述比例确定”。本案中，原告无固定收入，应按河南省2008年度农民人均纯收入的25％负担婚生女儿18周岁前的抚养费。

原审依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条、第7条的规定，判决：一、准予原告蔡某乙与被告张某某离婚；二、原、被告婚生女儿张X由原告蔡某乙抚养，被告张某某负担张X18周岁前的抚养费x元(4454元／年×0.25×16年)。案件受理费3O0元，由被告负担。

张某某不服一审判决上诉称：原审认定事实不清，孩子张X出生后一直喂奶粉，由我及我母亲抚养照顾，被上诉人蔡某乙对这一事实是认可的，根据我国《婚姻法》的相关规定，孩子由谁抚养，应根据有利于孩子成长的原则，现在判归被上诉人抚养，改变女儿现在的生活环境，对孩子的成长不利。我和父亲都是医生，抚养孩子对孩子的成长有利，原判错误，请求撤销原判第二项，改判女儿张X由我抚养。

被上诉人蔡某乙答辩称：原审认定事实清楚，女儿张X自小吃奶粉，后因我们吵架，我回娘家住一段时间，他不叫我回家，也不让我把孩子带走，我在外打工，经常回家看护孩子，我对孩子是很疼爱的，现孩子不满两周岁，按法律规定应由我抚养，原审判决正确，要求驳回上诉，维持原判。

根据上诉人张某某与被上诉人蔡某乙的诉辩意见，本院归纳双方争议的焦点为：原审判决婚生女张X由被上诉人蔡某乙抚养有无事实和法律依据。

双方当事人对此焦点无异议，并对此进行了论辩。

二审中双方当事人均无新的有效证据举证。

本院经庭审查明的事实与原审认定的事实相一致。

本院认为，上诉人张某某与被上诉人蔡某乙2008年1月7日登记结婚，同年4月28日生一女，取名张X，因蔡某乙奶水不足，由上诉人张某某之母帮助用奶粉喂养，2009年3月，被上诉人蔡某乙即外出打工，女孩张X一直由上诉人张某某及其母帮助抚养。后双方因家务琐事发生吵架，导致双方感情破裂，张某某曾于2009年向虞城县人民法院提起诉讼，要求与蔡某乙离婚，后于2009年8月26日撤回起诉。后蔡某乙又提出离婚，张某某同意，原审法院准予离婚正确。关于孩子抚养双方发生争执，《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款虽规定“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则”及最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条规定“两周岁以下的子女，一般随母方生活”，但女孩张X自出生后因被上诉人蔡某乙奶水不足而喂养奶粉，后蔡某乙外出打工，均由上诉人张某某及其母亲喂养。在二审调解中，被上诉人蔡某乙同意孩子由上诉人张某某抚养，但因其身体有病，要求张某某给予一定的经济帮助费，上诉人张某某同意抚养，不让蔡某乙支付抚养费，不同意给付蔡某乙经济帮助费，考虑到孩子张X现一直由张某某抚养，为不改变孩子的生活环境及对孩子的健康有利，孩子应由张某某抚养为妥。蔡某乙身体有病，经济困难，上诉人张某某应给予一定的经济帮助费，本院酌定6000元。

综上，原审认定基本事实清楚，证据充分，审判程序合法，判处双方离婚正确，但对孩子抚养判处不当，应予变更。上诉人所提上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国婚姻法》第四十二条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第二条之规定，判决如下：

一、维持虞城县人民法院（2009）虞民初字第X号民事判决第一条，即准予原告蔡某乙与被告张某某离婚；

二、撤销第二条，即原、被告婚生女儿张X由原告蔡某乙抚养，被告张某某负担张X18周岁前的抚养费x元(4454元／年×0.25×16年)；

三、上诉人张某某与被上诉人蔡某乙婚生女儿张X由上诉人张某某抚养，被上诉人蔡某乙不负担抚养费；

四、上诉人张某某给付被上诉人蔡某乙经济帮助费6000元；判决书生效后十日内付清。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

二审诉讼费600元，上诉人张某某与被上诉人蔡某乙各承担300元。

本判决为终审判决。

审判长王兴海

审判员朱金礼

审判员彭世峰

二0一0年三月十六日

书记员高纪平