公诉机关湖南省长沙县人民检察院。

被告人汤某，男，X年X月X日出生，身份证号码：（略），汉族，湖南省长沙县人，小学文化，农民，住（略）。因涉嫌犯非法经营罪，于2012年2月9日被刑事拘留，同年3月9日被依法逮捕，现羁押于长沙县看守所。

辩护人李某乙，长沙市民权法律服务所法律工作者。

辩护人吴某某，湖南明城明律师事务所律师。

长沙县人民检察院以长县检刑诉字（2012）X号起诉书指控被告人汤某犯非法经营罪，于2012年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2012年6月4日公开开庭审理了本案。长沙县人民检察院指派检察员刘立新出庭支持公诉，被告人汤某及其辩护人李某乙、吴某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。

长沙县人民检察院指控，2011年8月至2012年2月上旬，被告人汤某在长沙县其家中，私自利用“六合彩”设置赔率，通过电话、现金等形式收受钟雪飞（另案处理）、徐某丙等人投注，参与地下私彩写单赌博，共计收受投注金额累计达17万余元。收受上述投注后，被告人汤某又将上述投注转投至上线黄玉才、刘安（均另案处理），并从上线处获得约12%的抽头渔利，共计营利24000元。

2012年2月9日12时许，被告人汤某驾车至钟雪飞家中收得当日的私彩码单投注现金36800元（另有10000元“飞单”未付现金）后，被公安机关抓获归案。归案后协助公安机关抓获了下线钟雪飞（已判刑）

公诉机关指控被告人汤某的上述行为构成非法经营罪，适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十八条之规定。公诉机关就上述指控提供了相关证据，提请本院依法判处。

辩护人李某乙辩称，汤某主观恶性某深、自愿认罪、有立功表现、系某、偶犯，请求法院对汤某从轻处罚；

2、辩护人吴某某辩称，汤某涉嫌非法经营的金额不大，不属“情节特别严重”、在与黄玉才等的共同犯罪中，作用较小，是从犯，还有立功表现，请求法院量刑时，对汤某从轻处罚。

经审理查明，2011年8月至2012年2月上旬，被告人汤某在长沙县其家中进行“地下私彩”写单活动，通过电话、现金等形式收受钟雪飞（另案处理）、徐某丙、刘本坤、陈某、余迪忠投注，共计17万元。汤某收受投注后，将投注转投至上线黄玉才、刘安（均另案处理），按12%的比率抽头渔利，共非法牟利24000元。具体事实分述如下：

1、2011年8月底至2012年2月7日，被告人汤某先后收受钟雪飞20余期私彩码单投注，共计88200元。

2、2011年8月底至2012年2月7日，被告人汤某先后收受刘某某30余期私彩码单投注，共计11000余元。

3、2012年2月上旬，被告人汤某先后收受徐某丙3期私彩码单投注，共计7400元。

4、2012年2月7日，被告人汤某收受陈某1期私彩码单投注，共计1500元。

5、2011年8月底至2012年2月7日，被告人汤某先后收受余某某20期私彩码单投注，共计66000元。

2012年2月9日12时许，被告人汤某驾车在钟某某家收得当日的私彩码单投注现金后，于途中被公安机关抓获。汤某归案后协助公安机关抓获了下线钟某某（已判刑）

上述事实，被告人汤某在开庭审理过程中无异议，且有买码者刘某某、徐某丁、陈某某等人的证言、同案人黄某某、刘某的交代、邮政储蓄转账凭单（照片）扣押物品清单、到案经过、立功材料、户籍证明等书证、被告人汤某的供述等证据予以证实，足以认定。

本院认为，被告人汤某违反国家规定，利用“六合彩”设置赔率，非法收受他人投注，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。长沙县人民检察院指控被告人汤某犯非法经营罪的罪名成立。论罪当处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金，或者没收财产。

被告人汤某协助公安机关抓获同案犯，系某立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚；

审理中，辩护人吴某某辩称，被告人汤某是从犯。本院审查认为，被告人汤某个人直接收受的投注额17万元，并非与他人共同收受，故无需作主、从犯区分，辩护人的该项辩护意见理由不能成立，本院不予采信；

被告人汤某的非法所得依法应予追缴；

被告人汤某归案后，如实供述罪行，依法可从轻或者减轻处罚；

被告人汤某没有再犯罪的危险，不关押不致再危害社会，依法可适用缓刑。

综合被告人汤某犯罪事实、性某、及量刑情节，本院决定对被告人汤某减轻处罚并适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十八条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：

一、被告人汤某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）；并处罚金两万元（罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）；

二、追缴被告人汤某的非法所得24000元。

如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审判长杜智华

人民陪审员何壮林

人民陪审员王兵煤

二Ｏ一二年六月十九日

书记员王莎莎