原公诉机关北京市X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）于某乙，男，30岁（X年X月X日出生），汉族，出生地辽宁省凌源市，大学文化，北京市某文化发展有限公司法定代表人；因涉嫌犯诈骗罪于2008年12月26日被羁押，2009年1月23日被逮捕；现羁押在北京市X区看守所。

北京市X区人民法院审理北京市X区人民检察院指控原审被告人于某乙犯诈骗罪一案，于2009年5月8日作出（2009）宣刑初字第X号刑事判决。原审被告人于某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人于某乙、核实有关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

北京市X区人民法院判决认定：

2008年2月23日，被告人于某乙在本市X区中国工商银行内，以可以帮被害人吴某某的学生郭某某考入某学院的名义，骗取吴某某给付人民币10万元（赃款案发后已退还）。

2008年12月26日，被告人于某乙被抓获归案。

上述事实，有经一审法院庭审举证、质证的被害人吴某某的陈述，证人郭某、徐某某的证言，短信照片、借某、某学院政治部出具的证明，案件来源、到案经过等证据在案证实。

一审法院认为，被告人于某乙无视国法，以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。北京市X区人民检察院指控被告人于某乙犯诈骗罪罪名成立。鉴于某乙告人于某乙的家属在案发后将赃款退还给被害人，对被告人于某乙可酌情从轻处罚。根据被告人于某乙犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于某乙会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，判决：被告人于某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。

上诉人于某乙的上诉理由为：其与吴某某之间是借某而不是诈骗，一审判决认定的事实错误。

二审审理期间，上诉人于某乙未向法庭提交新证据。

经二审审理查明的事实与一审相同，该事实有经一审庭审举证、质证的被害人吴某某的陈述及辨认笔录，证人郭某、徐某某的证言，吴某某出具的申请，短信照片，借某，某学院政治部出具的证明，企业法人营业执照，案件来源，到案经过等证据在案证实，本院予以确认。

对于某乙诉人于某乙关于某乙与吴某某之间是借某，而不是诈骗，一审判决认定事实错误的上诉理由，经查：被告人于某乙以非法占有为目的，虚构能帮助被害人吴某某的学生考入某学院的事实，骗取吴某某人民币10万元的事实，有经一审庭审举证、质证的被害人吴某某的陈述及辨认笔录，相关短信照片、借某、证人郭某、徐某某的证言，某学院政治部出具的证明等证据在案证实，足以认定，在预审阶段，于某乙就该事实亦曾供认，故于某乙关于某乙与吴某某之间是借某，一审判决认定事实错误的上诉理由，无事实与法律依据，本院不予采纳。

本院认为，上诉人于某乙以非法占有为目的，虚构事实以骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。案发后，于某乙的家属代为退赔了全部赃款，可对于某乙酌予从轻处罚。一审法院认定于某乙犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项的规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长王靖

代理审判员张学

代理审判员庄慧娟

二○○九年六月二十六日

书记员彭啸