公诉机关郑州市X区人民检察院。

被告人毛某乙，男，30岁。因本案于2011年9月21日被郑州市公安局金水第七分局刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于郑州市第一看守所。

辩护人毛某丙，河南三星通正律师事务所律师。

被告人张某，男，24岁。2007年12月4日因犯盗窃罪被上海市X区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2008年6月23日刑满释放。2009年9月24日因盗窃被上海劳动教养管理委员会决定收容劳动教养一年六个月，2011年1月25日解除劳动教养。因本案于2011年9月21日被郑州市公安局金水第七分局刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于郑州市第一看守所。

郑州市X区人民检察院以郑金检刑诉（2011）X号起诉书指控被告人毛某乙、张某犯盗窃罪，于2011年12月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。被告人张某，被告人毛某乙及其辩护人毛某丙到庭参加了诉讼。现已审理终结。

公诉机关指控：2011年9月20日18时40分许，被告人毛某乙、张某经预谋后，到郑州市X区X路河南省实验中学门口，由张某望风，毛某乙趁被害人王×过马路不注意之际，盗窃王×上衣口袋内的一部苹果4手机，被巡逻民警抓获。经鉴定，涉案手机价值人民币3870元。案发后，赃物已追回发还给被害人。

上述事实，被告人毛某乙、张某在开庭审理过程中均无异议，并有被害人王某丁陈述，扣押、发还物品清单，赃物照片，刑事判决书，辨认笔录及照片，涉案物品价格鉴定结论书，受理案件经过，到案经过等证据证实，足以认定。

本院认为：被告人毛某乙、张某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人毛某乙、张某犯盗窃罪罪名成立。

根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，“盗窃公私财物，数额较大，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……”。被告人毛某乙、张某依法均应在上述量刑幅度内量刑。

在共同犯罪中，被告人毛某乙积极实行盗窃行为，起主要作用，系主犯；被告人张某负责望风，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人张某曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。二被告人着手实施盗窃行为过程中，被民警跟踪并抓获，因意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，均可以比照既遂犯从轻处罚；且二被告人均能如实供述自己罪行，且赃物已追回并发还被害人，亦可以从轻处罚。关于毛某乙的辩护人提出被告人毛某乙系初犯，认罪态度较好，赃物已追回，请求对被告人毛某乙从轻处罚的理由，经查属实，予以采纳。

根据被告人毛某乙、张某的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十一条之规定，判决如下：

被告人毛某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2011年9月21日起至2012年3月20日止。罚金于判决生效之日起二十日内缴纳）。

被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2011年9月21日起至2012年4月20日止。罚金于判决生效之日起二十日内缴纳）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审判员付钦斌

二O一一年十二月十七日

书记员刘银辉