湖南省永州市中级人民法院
民事判决书
（2011）永中法民三终字第X号
上诉人（原审原告）李某戊，女，48岁。
委托代理人于某己。
被上诉人（原审被告）费某，女，44岁。
委托代理人于某庚。
上诉人李某戊因身体权纠纷一案，不服祁阳县人民法院（2010）祁民一初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，由审判员唐向东担任审判长，审判员黄宁主审、黎有兵参加，于2011年3月21日公开开庭进行了审理，代理书记员唐莉担任法庭记录。上诉人李某戊及其委托代理人于某己，被上诉人费某的委托代理人于某庚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告系水果小商贩，被告费某属黄府坪水果市场批发商。2010年8月20日早上5时许，原告到被告经营的店内挑选西瓜，在原告选好大约一千多斤西瓜后，被告见原告从已选好的西瓜中又叠出一部分放置一边时，被告即对原告说：“你不要这么多，就不要这样去选!”原告回答说：“你的瓜价钱很高，我不选，那你就卖5毛钱一斤，我买西瓜还受你的气!”为此，双方发生争执进而相互谩骂，尔后开始争吵。双方互骂中，被在场做水果生意的唐金秀将被告劝开，同时还帮原告叠好西瓜。大约2分钟过后，原、被告又继续争吵漫骂，当被告走到原告面前，原告即说：“你还要打人啊!\"原告即先行拿了两个西瓜朝被告脚边砸下，被告便从地上拿起扫把一端的竹杆打伤了原告头部，经唐金秀出面劝阻后双方平息了事态。斗殴中，被告左踝关节扭伤，事后，原告随即到唐金秀店内将其帐本拿走就跑，唐金秀见状，即与被告人一同去追赶原告，途中，原告将帐本丢在地上并随即倒地未动。后120救护车将原告送往医院检查，同时民警将被告带到民生路派出所询问，经做工作，被告同意先行为原告垫付800元的医治费。事后，原告以头部伤骨为由住进祁阳县中医院骨伤科住院29天，用去医疗等费某5,266.44元，鉴定费303.50元，合计5,569.94元。2010年9月21日，永州市中泰司法鉴定所对原告鉴定为：左颞顶部有4cm长的缝合创，边缘不整齐，局部肿胀。左上臂青肿19cm×5cm，压痛明显。右上臂青肿5cm×3cm。其鉴定意见：1、损伤程度评定为轻微伤；2、医疗建议：伤后休息治疗一个月，住院期间陪护1人，医疗费某处理机关酌情处理，鉴定费某予认可。被告费某经祁阳县X镇中心卫生院诊断为：左踝关节扭伤并用去医药费1695元，处方7张。
原判认为，原告到被告处购买西瓜，从已选好的西瓜中又挑出部分，被告怕西瓜因此受损而指责原告并非恶意，原告以此为由与被告发生口角，且先行将西瓜砸向被告进而被殴受伤，原告对此纠纷的发生负有起因责任，故对其自身的伤害应承担次要责任；被告处理方法不当，手持扫把一端的竹杆将原告打伤，侵害了原告的生命健康权，应承担原告受伤的主要责任。综合全案，原告对自身的伤害应自负40％的赔偿责任，被告对原告的伤害应承担60％的赔偿责任。原告受伤后，经永州市中泰司法鉴定所鉴定损伤程度为轻微伤，建议休息治疗一个月。被告以原告是轻微伤，无需住院治疗29天，其住院行为属有意加大了医治费某，不能按全额认可的主张与客观事实不符，故不予支持；庭审中，被告主张因与原告扭打中左踝关节扭伤，用去医疗等费某1,695元应由原告赔偿的理由，因原告未提起反诉，故不予审理。原告的误工工资、陪护工资、住院伙食补助费某核定，参照湖南省2010年统计报表的农林牧渔业行业的年平均收入标准，即误工工资15,922元／年÷365天=43.60元／天－29天=1,264.40元、陪护工资15,922元／年÷365天=43.60元／×29天=1,264.40元、住院伙食补助12元／天×29天=348元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条的规定，判决：原告李某戊所用医疗费5,266.44元、鉴定费303.50元、误工工资1,264.40元、陪护工资1,264.40元、住院伙食补助费348元，五项合计8,448.74元，原告自负40％。被告赔偿60％即5,069.24元减去被告已垫付的800元，被告赔偿原告4,269.24元。其款限被告在本判决发生法律效力后10日内付清。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费200元，减半收取100元，被告负担60元，告负担40元。
宣判后，上诉人李某戊不服，主要理由为：1、以原判认定误工费、护理费某当，应按零售行业计算；2、上诉人没有用两个西瓜向被上诉人脚边砸下，只是从手上掉下；3、原判没判精神损失；4、原判责任划分不当，上诉人承担40%过重。
被上诉人答辩称：原判正确，上诉人的上诉理由不能成立，应当给予以维持。
对原审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，上诉人李某戊与被上诉人费某在买卖西瓜过程中发生争执，双方对骂，上诉人李某戊砸烂被上诉人费某的西瓜，费某将上诉人李某戊打伤，原判认定上诉人李某戊承担次要责任，费某承担主要责任，是正确的。因为，本案纠纷是由于某方对骂而产生，双方均有责任，且是上诉人李某戊首先砸烂被上诉人费某的西瓜，损害他人财产在先，同时上诉人李某戊开支的医疗费某法鉴定意见书也未认定，原判按40%认定上诉人李某戊的次要责任，并无不妥，故上诉人李某戊提出原判认定上诉人承担40%的责任过重的上诉理由不能成立。对于某诉人提出其他上诉理由，1、上诉人李某戊是水果小商贩，但属农村居民，经营水果未经工商注册，又未提供其从事水果经营的许可证，故其提出应按零售行业计算误工和护理损失的理由不能成立；2、上诉人李某戊在原审起诉时，提出各项的诉讼请求中，并无精神赔偿金这一诉讼请求，故原判未予判决精神赔偿金符合法律规定。综上所述，原判事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件诉讼费100元，由上诉人李某戊承担。
本判决为终审判决。
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审判长唐向东
审判员黄宁
审判员黎有兵
二○一一年六月十二日
代理书记员唐莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
……
