上诉人（原审被告）：张XX
被上诉人（原审原告）：周XX
上诉人张XX因健康权纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2010）万民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定：2010年8月1日晚8时，在万州区X镇X村X组X号原告家公路旁，被告要求原告的丈夫潘明元去找船舶厂要复耕费，由于被告与潘明元发生口角，被告打了潘明元一耳光。原告见丈夫潘明元被打，隧将手中碗向被告砸去，但未砸到被告。原告见被告向自已走来，隧将坐的木椅子向被告打去，被告夺过木椅子时将原告致伤。原告抓住被告衣服不放，被告把原告踢滚后，被告就到派出所。原告先送至大周镇卫生院抢救治疗，花去医疗费66.5元，又于当晚送至万州区中西结合医院住院治疗，疾病诊断书载明:全身多处软组织挫伤:腹部挫伤;肝囊肿。于2010年8月8日出院，住院7天，花去医疗费3006.67元。2010年8月9日至10日在大周镇卫生院门诊治疗，花去医疗费194.5元。
原审认为：根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款的规定，“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”从本案纠纷发生的过程看，由于原告见丈夫潘明元被打，隧将手中碗向被告砸去，未砸到被告，见被告向自已走来，隧将坐的木椅子向被告打去，被告夺过木椅子时将原告致伤。原告抓住被告衣服不放，被告把原告踢滚后，再次致使原告受伤，原、被告均有过错，原告应承担本案次要责任，被告应承担本案主要责任。对于原告主张营养费140元，因原告未提供证据证明，因此原告此项主张本院不予支持。对于原告主张精神损害抚慰金5000元，因原、被告均有过错，且原告受到的伤害程度不严重，因此原告的请求本院不予支持。对于原告主张的护理费1011.5元(2000元/年÷21.75×11天)，本院酌情按实际住院天数予以调整。对于被告主张的住院伙食补助费140元(20元×7天)，根据本地的实际情况参照国家工作人员伙食补助费，由本院酌情予以适当调整。对于原告主张的交通费120元，由本院酌情予以适当调整，确定为50元。对于被告主张原告的误工费508元(x÷12月÷21.75元/月×8天)过高要求法院予以调整，因原告是农村居民，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定:“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近业上一年度的平均工资计算。”因原告的误工费是按农业标准计算，因此，被告请求本院不予采信。对于被告主张自已属正当防卫，正当防卫是指公共利益、他人或其他利益受到不法侵害时，行为人采取一种防卫措施。而被告已夺过木椅子并将原告致伤后，又踢原告腹部致使原告滚倒在地，是一种故意伤害他人行为，不属正当防卫，因此被告请求本院不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决如下:一、原告周XX的医疗费3261.57元;护理费350元(50元/天×7天);误工费508元(x÷12月÷21.75元/月×8天);住院伙食补助费105元(15元×7天)，交通费50元，计4274.57元。由被告张XX在本判决生效后十日内支付原告2564.74元，其余损失由原告周XX承担。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费400元，减半收取200元，由原告负担80元，由被告负担120元。
宣判后，原审被告张XX不服，向本院提起上诉称：（一）原审法院认定事实错误，一是将被上诉人周XX的治病药费认定为治伤药费；二是把无伤认定为有伤。（二）原审法院适用法律错误，把上诉人的正当防卫认定为故意伤害与《民法通则》第一百二十八条的立法原则相悖。请求撤销原判，改判为驳回被上诉人的诉讼请求。
经二审审理查明的案件事实与原审查明的案件事实相同，本院对原审认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人张XX在与被上诉人周XX发生纠纷的过程中，致周XX全身多处软组织挫伤、腹部挫伤的事实，有重庆市万州区中西结合医院的疾病诊断书予以证明，张XX主张周XX无伤，未举示充分证据予以证明，故张XX的该项主张不能成立，本院不予采纳。张XX在一审庭审中虽对周XX的医疗费提出异议，认为其医疗费中有治其他病的费用，但张XX在一审法院告知可申请司法鉴定后并未向原审法院申请对周XX的药费进行鉴定，应视为张XX放弃申请鉴定的权利。现张XX认为周XX的药费系治病药费，因张XX未提供证据予以证明，故张XX的该项上诉理由不成立，本院不予支持。张XX主张自己的行为属正当防卫，从本案纠纷的全过程看，张XX的行为不符合法律规定的正当防卫的情形，故张XX的该项上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费400元，由上诉人张XX负担。
本判决为终审判决。
审判长张燕
审判员刘明
代理审判员刘康
二○一一年三月四日
书记员刘非燕
