上诉人(原审原告)刘某某，女，34岁。

被上诉人(原审被告)李某某，男，38岁。

上诉人刘某某因与被上诉人李某某离婚纠纷一案，不服福建省莆田市城厢区人民法院（2010）城民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

原审判决查明，原、被告经人介绍，于1998年5月28日登记结婚。婚后夫妻感情较好，于X年X月X日生育长女李某某（2002年8月意外死亡），X年X月X日生育双胞胎，儿子李某某、次女李某某。后原、被告双方一起在外做生意。2004年因原告怀疑被告有第三者，双方发生感情纠纷，原告即于2005年5月回家乡，双方开始分居。原告曾于2006年提起离婚诉讼，2006年9月20日本院以（2006）城民初字第X号民事判决书判决不准原、被告离婚。判决后，双方仍分居生活，关系未见任何好转，原告再次提起离婚诉讼。

原审判决认为：原、被告虽系自主婚姻，婚后也已建立了一定的夫妻感情，但因原告怀疑被告有第三者，原告曾向本院起诉要求与被告离婚，经法院判决不准离婚后，原、被告仍没有来往和共同生活，故可以认定原、被告夫妻感情确已破裂，现原告请求离婚符合法律规定，可予准许；对于婚生儿子李某某、女儿某某，应由原、被告双方各抚养一人。儿子李某某由被告抚养，女儿李某某由原告抚养，抚养费各自承担；根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第20条“离婚时夫妻共同财产未从家庭共同财产中析出，一方要求的，可先就离婚和已查清的财产问题进行处理，对一时难以查清的财产的分割问题可告知当事人另案处理”的规定，本案原告主张位于秀屿区X镇X村X组四层房屋一幢（价值约20万元），庭审时没有提供相应证据证明，又涉及案外人利益，属另一法律关系，应另案处理。据此，为了维护婚姻自由，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条和最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第20条的规定，判决：一、准予原告刘某某与被告李某某离婚；二、婚生女孩李某某由原告刘某某抚养；婚生男孩某某由被告李某某抚养；孩子的抚养费由原、被告各自承担。本案受理费人民币245元，减半收取122.5元，由原告负担。

宣判后，上诉人刘某某不服，向本院提起上诉。

上诉人刘某某上诉称：1、被上诉人自2005年5月上诉人回家乡后便与上诉人分居至今，两个孩子也一直跟随上诉人并一起生活，与上诉人的感情深，与被上诉人已全然没有亲情可言，两个孩子本人也希望跟母亲继续生活；2、被上诉人一直在云南大理承包医院长期不在家，且被上诉人至今和第三者王秀莲一起生活，其二人也要组建自己的家庭，若判决婚生男孩李某某由被上诉人抚养，其肯定无法携带在身边一起生活，只能由其父母抚养，但其父母年事已高，让婚生男孩李某某在母亲有能力抚养的情况下却判给被上诉人抚养，让孩子成为“留守儿童”是不符合事实和常理的，是极其不利于孩子的成长；3、夫妻共同财产有位于秀屿区X镇X村X组五层房屋一幢。综上，一审法院判决错误，请求：一、依法撤销（2010）城民初字第X号民事判决第二项；改判婚生女孩李某某、婚生男孩李某某皆由上诉人刘某某抚养，并由被上诉人李某某一次性支付抚养费人民币25万元，如果按月支付，每月支付1200元的抚养费；二、判决依法分割夫妻共同财产即位于秀屿区X镇X村X组五层房屋一幢（价值约20万）；三、二审诉讼费由被上诉人承担。

被上诉人李某某答辩称，一、关于孩子监护权问题，两孩子应由答辩人监护，1、上诉人的家庭责任心严重欠缺，长期性病缠身，曾因监护不力，造成长女坠楼身亡，故意窝藏孩子，造成被上诉人抛妻弃子的假象，为了达到要挟被上诉人的目的，宁愿误了两孩子的学业和前途也在所不惜；2、被上诉人的家庭责任心强，尽到当父亲和丈夫的责任，上诉人长期性病缠身，被上诉人没有歧视，陪她及时治愈性病，多方奔走托人解决孩子进条件较好的学校念书，同时为两孩子交足学费赞助费，并多次给孩子寄生活费，怕离婚对孩子造成伤害，多年来多次妥协，为此已给上诉人25万元好处费，但上诉人不择手段强迫被上诉人离婚，上诉人自己作风不检点，却无端乱怀疑被上诉人；3、被上诉人自祖父辈以来三代单传，文化水平高，上诉人年龄尚小，生育能力好，被上诉人年事已高，并身患不育症；二、关于财产分割问题，无财产可分割，被上诉人生意长期亏本经营，生意所欠的债务愿意自己承担；被上诉人所住秀屿区X镇X村X组五层房屋一幢，应归属被上诉人爷爷所有。综上，被上诉人与上诉人夫妻关系名存实亡，请求判决双方离婚，并将两个孩子判由被上诉人抚养，且不需要上诉人承担抚养费。

经审理查明，上诉人对原审判决查明的事实没有异议；被上诉人对原审判决查明“生育双胞胎”有异议，认为双胞胎实际是上诉人父亲伪造的，事实上不是双胞胎，其他没有异议。本院对双方当事人没有异议的事实予以确认。

本院认为，上诉人与被上诉人分居多年，且经法院判决不准离婚后，双方仍没有和好，夫妻感情确已破裂，原审判决准予离婚是正确的。《婚姻法》明确规定，父母对于婚生子女均有抚养教育的权利和义务，上诉人与被上诉人生育婚生子女二人，原审法院按当地的风俗习惯，并根据双方具体情况，判决婚生儿子李某某由被上诉人抚养，婚生女儿李某某由上诉人抚养，抚养费各自承担并无不当。上诉人上诉称夫妻有位于秀屿区X镇X村X组五层房屋一幢没有分割，但无法提供相应证据证实，应承担举证不能的法律后果。综上所述，上诉人上诉所称理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费人民币245元，由上诉人刘某某承担。

本判决为终审判决。

审判长陈利强

审判员余金灿

代理审判员吴荔生

二0一0年八月十七日

书记员陈菁菁