商业秘密保护企业的制胜利器-中国商业秘密翘楚
商业秘密保护企业的制胜利器-中国商业秘密翘楚
-长昊商业秘密律师
【摘要】从企业商业秘密的概念属性及特征,分析企业商业的秘密保护的泄秘的原因及保护的现状,有针对性地探讨保护企业商业秘密的诸多问题。长昊商业秘密律师根据多年的商业秘密案件的办案经验，总结了企业对商业秘密保护的具体措施。
关键词：商业秘密；概念；企业；保护
一、企业商业秘密的概念、构成特征
商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济效益,具有实用价值并经权利人采取保密措施的技术和经营信息。商业秘密作为一种非实物形态的智力成果具有明显的财产价值。它能够给所有者带来现实的或潜在的经济利益和竞争优势。其构成特征如下:
1、企业商业秘密是为少数人拥有的秘密。企业商业秘密的内容必须是秘密的。众所周知的或常识性的知识不能成为商业秘密,商业秘密的所有人如果没有采取正当保密措施以致任何人通过正当手段都可以得到的情报或信息也不能视为商业秘密。商业秘密的使用价值主要是通过秘密状态来维持的,这是企业商业秘密区别于专利的本质特征。
2、企业商业秘密具有一定的新颖性。企业商业秘密在解密之前,不会被经营者所广泛知晓和应用;但相比较而言,这种新颖性远不及“专利”,且并不意味着独一无二。
3、企业商业秘密在实践中必须有价值。一方面,拥有商业秘密可以使企业提高经济效益,节省开支;另一方面,拥有商业秘密可使企业在市场竞争中处于有利地位,为权利人带来现实或潜在的经济利益或竞争优势。
4、企业商业秘密具有确定的实用性特征。企业商业秘密能够实际应用、实际操作,并能够用于解决生产、经营实践中出现的现实问题并产生积极的效果;这也是商业秘密区别于理论成果的重要特征。
5、企业商业秘密携带一定量的信息。即商业秘密必须是一种技术信息和经营信息,这种信息必须是权利人在生产经营等工商活动中有关技术和经济方面的信息。技术信息是具有一定的经济价值,不为公众知悉、未申请专利或者未授予专利权的工业技术成果。如设计程序、产品配方、制作工艺、方法等。经营信息是指对整个生产过程起关键作用或对交易行为起决定作用的重大信息。如管理诀窍、客户名单、资源情报、产销政策、经济帐目、网络代理、招、投标中的底线及标书内容等。
二、企业商业秘密的侵害
当前我国企业管理中普遍存在着一种重视产品开发、市场营销、经营战略、财产以及生产等方面的管理,忽视商业秘密的管理,使企业商业秘密被泄露和被窃取的事件屡屡发生。
（一）商业秘密泄露的途径通常有以下几种:
（1）企业内部的或公开出版的报刊;(2)企业的内部广播、黑板报;(3)对外宣传企业产品的资料;(4)企业管理者对外发表的演讲和接待宾客的宴席中;(5)企业科技人员的学术报告和发表的学术论文;(6)市场营销人员在交易谈判中以及出差途中的交谈;(7)资料保管员和企业领导的司机与亲朋好友的闲聊;(8)企业委托的会计师、审计师和律师;(9)“跳槽”的员工、技术人员和营销人员;(10)企业科技成果的鉴定人员和评审人员。
(二)企业商业秘密被窃取的主要途径有:
(1)掌握企业商业秘密的企业内部人员被他人重金收买,利用职务之便,在企业内部行窃,包括复印图书资料、拷贝电脑资料、照相等;(2)以应聘、进修、访问、参观等名义进入他人企业行窃;(3)以非法手段窃听、录音、录像以及非法进入被侵犯企业的电脑系统。
三、企业商业秘密的保护措施
（一）在明确商业秘密的认定标准的前提下,加强对企业商业秘密的管理
首先,强化商业秘密管理是关系市场经济主体在激烈的市场竞争中生死存亡、兴衰成败的关键。大量事实表明,在市场竞争面前,商业秘密的丧失就是企业竞争优势的丧失,丧失优势就会丧失了企业发展的条件,因而导致破产。其次,强化企业商业秘密管理是反对不正当竞争的重要手段。随着市场经济的发展,个人利益与国家利益、集体利益之间联系更加紧密。利益主体的多元化使经济领域的竞争不可避免地包含个人和小团体的私利,也就不可避免地出现个人利益、集体利益同国家利益相分离的现象;同时,竞争中优胜劣汰的结果,也会刺激一些人的投机心理和不惜以损害国家利益为代价,来满足个人利益的小团体利益的冒险心理。实践告诉我们,在反不正当竞争中,特别需要强化商业秘密管理,依法保护商业秘密;最后,强化商业秘密管理是实行对外开放、吸引外资的有利条件。目前,随着改革开放的深入发展,外向型经济发展迅速,“三资”企业与日俱增。“三资”企业都有自己的商业秘密,外商只有感到他们的商业秘密能够得到切实的保护时,才敢在我国投资。所以,只有切实保护好企业商业秘密,才能创造吸引外资的良好投资环境。
（二)在法制完备的前提下,加强对企业商业秘密的法律保护
法律对商业秘密保护在早期主要通过判例法,而从发展趋势看,越来越多的国家以成文法律保护商业秘密。有些国家专门立法保护,在美国统一商业秘密法中,盗窃、贿赂、虚假陈述、违反或诱使违反保密义务,或通过电子及其它手段进行间谍活动等行动都被列为“不正当竞争手段”,严格禁止并制定了相应的罚则。许多国家对商业秘密的保护体现在制止不正当竞争的立法中,我国《反不正当竞争法》中第10条规定“经营者不得采取下列手段侵犯企业商业秘密”:1、以盗窃、利诱、胁迫或其它不正当手段获取权利人的商业秘密;2、披露、使用或允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;3、违反约定或者违反权利人有关保护商业秘密的要求披露、使用或允许他人使用其掌握商业秘密。并且第三人明知或应知上面所列违法行为而去获取、使用或披露他人的商业秘密,也视为侵犯企业商业秘密。
除了反不正当竞争法,我国在其它如《计算机软件著作权登记办法》、《中药品种保护条例》、《技术引进合同管理条例》、《合同法》等法律法规中都对商业秘密的保护作了具体的规定,但我国目前仍然没有一部专门保护商业秘密的法律。长期以来,我国一直没有对企业商业秘密提供全面有效的法律保护,有关法律法规中仅就技术秘密的保护作了不同程度的规定,但是缺乏统一性和操作性,尚不健全。
（三）在完善管理的前提下,加强企业商业秘密的保护措施
1加强企业商业秘密保护知识宣传,提高广大员工的商业秘密保护意识。企业商业秘是权利人投入大量时间、资金和精力研制开发出来的,对其拥有人具有实际的经济价值和竞争优势,是关系企业兴衰成败的重要因素。因此,不仅企业的核心管理层要有商业秘密保护意识,而且全体员工都要有商业秘密保密意识,企业必须加强商业秘密保密知识的宣传,使全体员工真正理解商业秘密的内涵,意识到商业秘密的重要性,熟悉企业的保密政策和措施,了解保密法规,树立保密意识,增强保密观念,自觉地把保守企业商业秘密当作自己的职责。
2、健全企业商业秘密的保密制度。健全企业商业秘密的保密制度是加强企业商业秘密的保护的关键一环,发达国家的企业,由于市场竞争的压力,其保密制度相当严密。而我国多数企业的商业秘密保密制度疏漏多。因此,健全企业的商业秘密保密制度已迫在眉睫。企业商业秘密保密制度的健全可以从以下几个方面着手:
第一,要明确企业商业秘密的内涵、范围及分类,对商业秘密的内涵要有明确的解释,对于哪些信息属于商业秘密有明确的范围界定,对商业秘密要有严格的分类标准,什么样的商业秘密属于绝密,什么样的商业秘密属于一般的秘密等,都要有明确的分类。
第二,严格规定保密人员的责任,对商业秘密人员的责任要有严格的规定,要求保密人员承担保密义务,在工作期间同企业签定保密合同,约定不得同时兼职同行的其它企业,不得自行使用掌握的商业秘密为自己从事生产经营活动,在离退休和调离之后仍然履行有关保密义务等。
第三,严格接触商业秘密人员资格的审查制度,对接触商业秘密人员的资格要进行资格的审查,一方面要看审查手续是否齐全;另一方面要了解其品行、履历、观察其言行举止等。
第四,加强商业秘密管理的控制措施,商业秘密的保管宜采用监督管理的方式,也就是说,至少要有两个人同时参与商业秘密的管理。他们可以相互监督,相互制约,确保商业秘密万无一。
第五,对商业秘密保密人员资格的认定,作为商业秘密的保密人员,必须要有优秀的品德,要有任劳任怨的实干精神,要有全心全意的献身精神,要有守口如瓶的责任意识。
3、实施延伸控制。企业在经济活动中有时确有必要对外透露某种涉及商业秘密的经济信息,如出示产品样品、介绍产品性能和特征。其中有一点值得注意,就是事前必须与对方签署保密协议,要求对方不得使用或泄露该机密,以保证泄露而不会扩散。在保密协议中应明确规定违约应受到的处罚和应负的责任,这就很有必要在技术合同中规定保守商业秘密的条款,要求严格恪守商业秘密,经济组织或个人如果有违反技术合同中有关保守商业秘密的有关条款的行为,披露、使用或允许他人使用所掌握的商业秘密,就构成了对商业秘密的侵权,应负法律责任。
4、加强对企业职工的管理。多数企业家在保密方面总是将目光盯在本企业之外,对其商业秘密具有现实和潜在的威胁的那些人身上。实际上,本企业职工才是商业秘密的最大威胁者,因为本企业职工知晓或接近商业秘密,如不加防范,极可能成为商业秘密的泄露者,工商间谍也往往以企业内部职工作为对象窃取商业秘密。因此,企业要十分重视对内部职工的管理及训练。在职工进厂时,要向其灌输保密观念,使职工了解哪些是商业秘密,哪些最容易被外界获取,以便在外人来参观、询问或对外洽谈贸易时保持警惕;在职工离职时,告诉其要维护公司的商业秘密,并不得使用,要求职工离职时将一切持有文件及存储的各种媒体的商业秘密予以销毁,或返回给公司。为了防止本公司职工外泄商业秘密,企业应当与能够接触商业秘密的职工签定保密协议,规定职工必须承担保密义务等。
5、建立企业严密的安全防卫措施。建立企业严密的安全防卫制度是企业保护商业秘密的基本措施之一,其内容有:
第一,加强入门管理,即从进入企业大门开始,对来访者进行监督,具体措施包括来访者的证件识别,入门后不得自由走动,来访者进入公司要由被访者带入,接待部门设监视系统等。第二,加强内部监控,企业对其内部的重要区域,要采取现代先进技术进行严格监控,进一步限定进入者资格。
总而言之,企业保护商业秘密,一是要在硬件方面加以保护。如在设施、文件、电脑及电子数据等方面采取措施;二是加强人事管理,如增强保密人员责任感,严格保密程序,加大管理责任,定期进行管理审计等;三是运用法律手段加以保护,如将公司财产人格化,使用合同手段,签定保密协议,使用许可协议,违反则给予民事或刑事处罚等。
