广州律师解读:离婚案件夫妻离婚时共有股权如何分割
广州律师解读:离婚案件夫妻离婚时共有股权如何分割
广州专业离婚股权律师,广东经国律师事务所高焰民律师指出---
夫妻一方或双方投资经营公司业务,在进行离婚分割时，需要对以一方或双方名义持有的公司股权进行分割，分割涉及股权转让。由于股份有限公司的股权转让是在证券市场进行，流通性强，易于操作；离婚中有限责任公司股权转让，则需要适用婚姻法和公司法相关规定。目前，人民法院处理此类问题的法律依据是《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第十六条的规定，该规定明确了在夫妻双方协商一致情况下对出资额（公司法修订后称作股权）的处理办法，但对夫妻不能协商一致的情况没有规定相应处理方法，从而造成处理此类案件时的法律适用缺失。
一、夫妻共有股权分割的实质是股权转让
夫妻在离婚时对共有股权的分割，除在双方协商持股一方继续持股、向另一方支付相应的对价等例外情况外，必然导致有限公司的股东数量上的变化或股东持股份额上的变化。无论公司其他股东购买持股股东的股权，或者是未持股方以协商调解或判决获得一定比例的股权成为公司股东，均为原股东的全部股权或部分股权向他人转让的行为。因此，离婚夫妻对夫妻共有股权的分割，实质上是股权转让。既然是股权转让，就必然要求在处理夫妻共有股权时，应适用公司法关于股权转让的一般规定。
1、未持股一方并不能因获得一定比例的股权而成为公司的股东
首先，股权是独立于物权、债权的特殊民事权利。从股东对公司财产享有最终处置权和所有权来看，股权包含物权的因素；从股东对公司享有经营收益分配权来看，股权包含了债权的因素；从股东对公司享有共益权来看，股权包含了社员权的的因素。因此股权中综合了物权、债权和人身权等内容，应当是一种独立的民事权利。我国侵权责任法在列举民事权益的范围时，肯定了股权是一种独立的民事权利。因此对夫妻共有股权按一定比例在夫妻之间进行分配，还应当遵循公司法关于有限责任公司股权转让的相关规定，未持股方并不能因获得一定比例的股权而自然成为公司的股东。
其次，与股份有限公司相比，有限责任公司具有更强的人合性
我国公司法的规定体现了有限公司的人合性特征，如对股权转让的限制条款，一方面保护股东有自由退股的权利，另一方面又对股东退股规定了限制条件，目的就是保护有限责任公司的人合性。夫妻共有股权的分割，可能会导致持股一方的退出或未持股一方的加入、或者股东之间持股比例的变化，这是有限责任公司人合性不愿见到的。因此夫妻共有股权的分割应当遵守公司法关于股权对外转让的一般规定：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意；经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权；公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
2、夫妻一方在有限公司持股分割的具体操作 我国公司法在规定有限责任公司股权转让的一般规则时，充分尊重当事人意思自治，因此在对夫妻共有股权进行分割时，法官首先要对有限公司的章程进行审查和对其他股东进行调查。如果公司章程另有约定，则应按约定处理。例如公司章程规定不得向股东以外的人转让股权，则该约定直接对抗未持股一方当事人。未持股一方当事人不得对此条款提出抗辩，而只能就股权的价值进行分割。在公司章程对股权转让未作特别约定的情况下，应遵循公司法关于股权对外转让的一般规定。首先由当事人协商，内容应包括转让的份额和价格等。在双方能够协商一致的情况下，按照规定和约定进行处理；在双方不能协商一致的情况下，法院可以根据股权的数量，将其按一定比例在夫妻之间进行分配。
二、夫妻共有股权分割的强制执行问题
法院对夫妻关于有限责任公司股权分配的判决生效后，如果双方就股权价值协商不能取得一致，或者原来的未持股方与其他股东不能协商一致而成为公司股东，就有可能申请法院强制执行。而此类执行案件主要有对股权价值的分配和对股权完整取得的执行两种情况，由于前述原因，对股权价值分割的执行在此类案件中占多数。
对股权价值分配执行的难点在于股权价值的确定。公司股权的价值具有浮动性和不确定性，有良好业绩的公司，其股权价值在不断增长；反之，公司股权价值会不断贬缩。因此执行时应按照股权的现实价值进行分割。在双方当事人对股权的价值协商不成时，应委托有证券从业资格的评估机构对股权价值进行评估，但需要向评估机构提供公司财务账簿及其他财务凭证，因此，需调取公司账簿及其财务凭证。如果公司及其他股东不同意调取，法院则可向工商部门调取该公司的年度审计报告，向税务部门调取年度纳税情况。具体评估时，评估机构可考虑各种因素，均衡保护离婚双方当事人、公司及其他股东的利益。
对股权完整取得的执行，主要是股东资格的取得及其变更程序。由于有限责任公司的人合性及相关法律规定。一个完整股权的取得，应当符合股权取得的实质要件和形式要件，二者必须同时具备。夫妻离婚分割共有股权时，人民法院将持股方全部或部分股权依法判决给未持股方，是对未持股方获得股权的一种确认，未持股方取得股权是合法的，已具备了股权取得的实质要件。形式要件是股东取得股东权利的外在表现形式。主要表现在股东在公司章程、股东名册上的记载及工商部门的登记，其作用在于对内确定股东的权利、义务，对外具有公示效力和对抗效力。因此，在未持股方据人民法院生效判决获得股权后，如果公司及其他股东积极配合未持股方，修改公司章程、将未持股方记载股东名册并到工商部门办理变更登记，那么未持股方即获得完整的股权。否则，未持股方可依生效判决，向人民法院申请强制执行。人民法院的强制执行，实际上就是以国家公权力帮助申请人将取得的股权符合公司法要求的形式要件。执行时，应确定持股方为被执行人，公司及公司股东均为有义务协助人民法院执行的人；案件的执行标的为行为；公司及其他股东拒不协助人民法院执行的，人民法院应对公司及其他股东采取强制措施。
