司考国际法辅导：反致概述
发布日期：2014-02-11 文章来源：互联网
反致有广义和狭义之分。一般讲的反致是广义的反致，是一个总括性概念，包括直接反致、转致和间接反致等。
（一）直接反致
直接反致，即狭义的反致。它通常简称为“反致”，在法文中被称为“一级反致”。在英、美冲突法理论中，这种反致又被称为“部分反致”或单一反致。
直接反致是指对某一案件，法院按照自己的冲突规范本应适用外国法或外域法，而该外国法或外域法的冲突规范却指定此种法律关系应适用法院地法，结果该法院适用了法院地法。
例如，一位住所在葡萄牙的巴西人，死于葡萄牙，在葡萄牙留有遗产，葡萄牙法院对于其遗产的继承问题进行处理。按葡萄牙国际私法的规定、继承应适用其死亡时的属人法（国籍国法），即巴西法，而按巴西国际私法的规定，继承应适用其死亡时的住所地法，即葡萄牙法。结果葡萄牙法院适用了葡萄牙法。上述可见，这种反致最后导致法院地实体法的适用。它的运用不需要了解有关外国法关于反致的态度，但需要了解该外国有关冲突规范的内容。
转致在法文中被称为“二级反致”。转致是指对某一案件，甲国或甲地区法院根据本国或本地区的冲突规范指定应适用乙国或乙地区的法律，而乙国或乙地区的冲突规范指定应适用丙国或丙地区的法律。结果是甲国或甲地区的法院适用了丙国或丙地区的法律。例如，一位住所设在意大利的丹麦公民，在葡萄牙去世井在葡萄牙留有遗产。根据法院地葡萄牙的国际私法的规定，继承适用被继承人死亡时的属人法，在这个案件中即丹麦法；而丹麦国际私法规定，继承应由被继承人死亡时的住所地法支配，在这个案件中即意大利法。结果，葡萄牙法院在处理这个案件时适用了意大利法。转致同上述直接反致不同，它最后导致某一外国或外地区的实体法的适用，而不是导致法院地实体法的适用。
（三）间接反致
间接反致是指对某一案件，甲国或甲地区的法院根据本国或本地区的冲突规范指定应适用乙国或乙地区的法律，但依乙国或乙地区的冲突规范的指定应适用丙国或丙地区的法律，而依丙国或丙地区的冲突规范的指定却应适用甲国或甲地区的法律。结果甲国或甲地区的法院适用了自己的实体法。例如，一位阿根廷公民在英国设有住所，死于英阔，在日本遗留有不动产，后因该项不动产继承问题在日本法院涉诉，根据日本国际私法关于继承适用被继承人死亡时的属人法的规定。本应适用阿根廷法，但阿根廷国际私法规定，不论遗产的种类和场所，继承适用死者最后住所地法。又指向英国法，而依英国的冲突规范却规定不动产继承应适用不动产所在地法即日本法。于是，日本法院接受这种间接反致，在处理该案时适用了自己的实体法，间接反致同直接反致一样，最后导致法院地实体法的适用。
（四）包含直接反致的转致
这种情形是指，对某一案件，甲国或甲地区法院根据本国或本地区的冲突规范指定应适用乙国或乙地区的法律，而乙国或乙地区的冲突规范指定应适用丙国或丙地区的法律，但丙国或丙地区的冲突规范反向指定应适用乙国或乙地区的法律，最后甲国或甲地区的法院适用乙国或乙地区的实体法律处理了案件。这种情形是转致的一种特殊情形。1978年《奥地利联邦国际私法法规》第5条第2款对这种情形作了明确的规定：如外国法转致时，则对转致亦应予以尊重。但当某国内国法末指定任何别的法律，或在被别的法律首次反致时，则应当适用该外国的内国法。
（五）完全反致
完全反致，又叫做双重反致。完全反致或双重反致是相对部分反致或单一反致而言的，完全反致是英国冲突法中的一种独特做法，故又叫做“英国反致学说”。完全反致是指英国法院的法官在处理某一案件时，如果依英国法而应适用某外国法（包括苏格兰法和北爱尔兰法等），应假定将自己置身于该外国法律体系，像该外国法官依据自己的法律来裁断案件一样；再依该外国对反致所持态度，决定最后应适用的法律。由于完全反致或双重反致强调像外国法院那样处理反致问题，故又被称为“外国法院理论”。完全反致是英国法院于1926年在审理安妮斯勒案中确立的。
