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司法考试国际私法家庭部分
发布日期:2013-02-21    文章来源:互联网

  一、结婚的法律适用

  1、结婚实质要件的法律适用

  A.婚姻举行地法 B.当事人的属人法 C.混合制

  2、结婚形式要件的法律适用

  主要形式:民事登记方式和宗教方式。

  我国规定:不论形式要件或实质要件均适用婚姻缔结地法。

  二、夫妻关系的法律适用

  1、夫妻人身关系的法律适用

  A.当事人属人法  B.属人法和行为地法

  2、夫妻财产关系的法律适用

  A.意思自治原则  B.属人法原则

  三、离婚的法律适用

  1、离婚案件的管辖权:英美法系适用当事人的住所、居所;大陆法系适用当事人的国籍

  2、离婚的法律适用

  A.法院地法:英、美

  B.当事人的属人法

  C.属人法和属地法相结合:日、泰、多数欧洲国家

  我国规定:只要被告在我国有住所或居所,我国法院就有管辖权,如被告不在我国境内居住而原告在境内有住所或居所,则原告住所地或居所地法院也有管辖权。离婚适用受理案件法院所在地管辖。

  例题:美国人马丁和英国人安娜夫妇是来华工作的外国专家。来华之前,两人长期在印度工作,并在那里有惯常居所。在中国工作期间,马丁向我国人民法院提起离婚的诉讼请求。对于马丁和安娜的离婚纠纷,我国法院应该适用下列哪一国法律加以解决?

  A.美国法

  B.英国法

  C.中国法

  D.印度法

  答案:C.

  根据我国《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第188条规定:“我国法院受理的涉外离婚案件,离婚以及因离婚而引起的财产分割,适用我国法律。认定其婚姻是否有效,适用婚姻缔结地法律。”本题中,两个外国人在我国法院起诉离婚这显然属于涉外离婚案件,因为根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》304条规定:“当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织,或者当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国,或者诉讼标的物在外国的民事案件,为涉外民事案件”。因此,根据上述司法解释的规定,本题中的离婚问题我国法院应当适用的法律为我国法。C项正确。

  民诉意见规定:①国内结婚国外定居的华侨,适用婚姻缔结地或一方在国内的最后居所地法院管辖;②国外结婚并定居的华侨,适用一方原住所地或在国内的最后住所地法院管辖。

  四、父母子女关系的法律适用

  1、婚生地位的法律适用

  A.父母属人法

  B.子女属人法

  C.支配婚姻效力的法律

  D.对子女婚生更为有利的法律

  2、非婚生子女准正的法律适用

  A.父母事后婚姻:住所地法、本国法、父母属人法、子女属人法、支配婚姻效力法律

  B.认领:父母属人法、子女属人法、选择适用以上法律

  C.国家行为:准正国法

  3、父母子女关系的法律适用

  A.父母属人法

  B.子女属人法

  C.父母子女共同属人法

  五、收养的法律适用

  1、收养成立的法律适用:法院地法、收养人属人法、各自属人法、收养发生地法、被收养人属人法

  2、收养效力的法律适用:收养人本国法、分别适用属人法、其他法律作补充、收养或被收养人住所地法、收养发生地法

  3、我国规定:

  A.在中国收养子女受中国法支配

  B.重叠适用中国法和其所在国法

  六、监护的法律适用

  我国规定:监护的设立、变更和终止适用被监护人的本国法,被监护人在我国境内有住所,适用我国法

  七、抚养的法律适用

  我国规定:抚养适用与被抚养人有最密切联系国家的法律

  例题:按照我国《民法通则》及其司法解释的规定,父母子女相互之间的扶养、夫妻相互之间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养,应当适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。下列哪些国家可以视为与被扶养人有最密切联系的国家?

  A.扶养人和被扶养人的国籍国

  B.扶养人和被扶养人的住所地国

  C.扶养人和被扶养人的居所地国(干扰)

  D.供养被扶养人的财产所在地国

  答案:ABD.

  例题:中国人高某想要得到其具有美国国籍的儿子的赡养,要求人民法院给予支持。下列选项中哪些是正确的?

  A.我国没有关于涉外赡养的法律适用规范,故应驳回高某的起诉

  B.我国没有关于赡养的法律适用规范立法,因此该案应适用我国法律

  C.该案适用《民法通则》的规定来确定准据法

  D.该案适用高某儿子的本国法,即美国法

  答案:C.本题考查的是涉外抚养法律适用。

  我国《民法通则》第148条规定涉外抚养适用与被抚养人最密切联系的国家的法律,根据指定用书内容最高法院司法解释对该处“抚养”作广义解释,即包括父母对子女的扶养、夫妻之间的相互扶养和子女对父母的赡养。由此可见,我国《民法通则》中有关于涉外赡养的法律适用规定,选项A、B是对我国法律的误读。本题高某赡养案应依据《民法通则》规定适用与赡养人有最密切地国家的法律,但依据我国冲突规范指引确定准据法并不等于准据法适用我国法律。依据最高院司法解释,在确定“与被抚养人有最密切联系的国家的法律时,抚养人与被抚养人的国籍、住所以及供养被抚养人的财产所在地,均可以视为与被抚养人有最密切的联系因素”。故高某赡养一案应依据案件具体情况来确定何为最密切联系国家,进而确定准据法,故D项不准确不应选。注意由此反观B项的后半段表述也不准确,不应入选。

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