【出处】《法学》2011年第10期
【摘要】建设用地使用权期限届满后可以续期，其中住宅建设用地自动续期，非住宅建设用地经申请而续期。续期的期限应综合考虑土地收益率与土地还原利率、土地估价误差、房屋的结构与耐用年限和土地用途等因素；续期的次数以一次为宜；续期时应当按照约定或规定支付土地使用费，但也不排除土地所有人放弃此权利。建设用地使用权期限届满未申请续期或申请续期未获批准的，建设用地使用权消灭，建设用地使用权人就地上物享有补偿请求权；土地所有人不予补偿的，应适当延长使用年限；建设用地使用权人不愿意延长的，丧失补偿请求权并应在合理期间内取回地上物；逾期不取回的，土地所有人无偿取得地上物所有权。
【关键词】建设用地使用权
【写作年份】2011年


【正文】

　　建设用地使用权期限届满后的法律后果，是我国物权立法过程中争议较大的一个问题，为了确保《物权法》能够按时审议通过，立法机关对此采取了回避的态度。但始自2009年的《土地管理法》的全面修订工作却不得不对此问题作出回答，如何依照用益物权的基本法理并契合我国现实实践作出具有可操作性的规定，无疑是摆在立法者面前的一大难题。本文拟从现行相关规则的立法原意、相关制度的比较法观察以及《土地管理法》修订过程中的相关制度设计[1]等几个方面略陈管见，以求教于同仁。

　　一、现行相关规则的梳理及其质疑

　　在《物权法》施行之前，国内有关建设用地使用权期限届满后法律后果的规定主要体现在《城市房地产管理法》[2]和国务院1990年发布的《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》上。《城市房地产管理法》第22条规定："土地使用权出让合同约定的使用年限届满，土地使用者需要继续使用土地的，应当至迟于届满前一年申请续期，除根据社会公共利益需要收回该幅土地的，应当予以批准。经批准准予续期的，应当重新签订土地使用权出让合同，依照规定支付土地使用权出让金。土地使用权出让合同约定的使用年限届满，土地使用者未申请续期或者虽申请续期但依照前款规定未获批准的，土地使用权由国家无偿收回。”《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第40条规定：“土地使用权期满，土地使用权及其地上建筑物、其他附着物所有权由国家无偿取得。土地使用者应当交还土地使用证，并依照规定办理注销登记。”第41条规定：“土地使用权期满，土地使用者可以申请续期。需要续期的，应当依照本条例第二章的规定重新签订合同，支付土地使用权出让金，并办理登记。”

　　由此可见，土地使用权[3]期限届满后的法律后果主要体现为：第一，在期限届满前1年申请续期，经批准后重新签订土地使用权出让合同，依照规定支付土地使用权出让金；第二，期限届满未申请续期或申请续期未获批准的，土地使用权消灭，国家无偿收回土地使用权和无偿取得地上建筑物及其他附着物的所有权。[4]土地使用者交还国有土地使用证，并依规定办理注销登记。该规定由于过分着重于维护土地所有人的利益，与侧重保护用益物权人利益的各国通例不合，因而受到了广泛的质疑。[5]

　　第一，由土地使用权人各别提出申请，在住宅用地情形下基本不可行。在我国城市住宅以公寓为主要形态的背景下，要求同一公寓楼的全体业主共同申请或各别申请，并重新签订土地使用权出让合同，其执行难度之大和行政成本之高昂应是可想而知。[6]

　　第二，地上建筑物是土地使用权人投资的结果，其所取得的独立于土地使用权的所有权具有正当性，这一所有权理应受到法律的保护，非依法定理由和法定程序不得剥夺。土地使用权期满，国家作为土地的所有人，依据所有权的弹性力，可以收回土地。但国家却无任何法律根据强制无偿收回属于他人的建筑物，这与宪法中保护公民、法人合法财产所有权的规定相违背。[7]期满后由国家无偿收回的做法，“有违我国在建筑物所有权问题上一贯实行的4谁投资，谁所有，的政策和保护财产所有权的原则，也有违民事主体平等原则和公平交易的原则。”[8]

　　第三，期限届满由国家无偿取得地上建筑物及其他附着物的所有权的做法，会损及资源的有效和永续利用。这一制度设计本身会助长土地使用人对其建筑物进行掠夺性的使用，甚至放纵对建筑物的破坏行为。[9]在利益驱动下，土地使用人往往竭泽而渔，甚至不惜破坏环境资源以实现其利益攫取的最大化，土地的有效和永续利用将无从谈起。[10]

　　第四，法律规范之间互不协调，违反对相同事项作相同处理的基本法原则。《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第47条规定，在收回当事人无偿取得的行政划拨土地时应对其地上建筑物给予适当补偿，但第40条规定国家收回当事人有偿取得的转让土地时，反而对其地上建筑物不予补偿，同一法规内部的规定不仅相互矛盾，而且有失公平。[11]

　　《物权法》立法过程中对此问题的处理也颇费周折。《物权法草案》四审稿和五审稿均规定：“建设用地使用权续期后，建设用地使用权人应当支付土地使用费；续期的期限、土地使用费支付标准和办法，由国务院规定。”但从六审稿起这一规定就未再出现。最终审议通过的《物权法》第149条规定：“住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期。非住宅建设用地使用权期间届满后的续期，依照法律规定办理。该土地上的房屋及其他不动产的归属，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，依照法律、行政法规的规定办理。”由此可见，建设用地土地使用权期满后的法律后果在住宅用地和非住宅用地上存在区别。

　　第一，住宅建设用地使用权期限届满后自动续期。这一规则切实保护了建筑物的所有权，真正体现了以人为本的理念和对民生的关注。[12]但《物权法》回避了续期后是否支付土地使用费的问题。“考虑到住宅用地使用权续期后是否支付土地使用费，是关系到广大群众切身利益的问题。绝大多数住宅用地使用权的期限为70年，如何科学地规定建设用地使用权人届时应当承担的义务，目前还缺乏足够的科学依据，几十年后，国家富裕了，是否还要收土地使用金，应当慎重研究，物权法以不作规定为宜。而且，物权法不作规定，也不影响国务院根据实际情况作出相关规定。因此，本条对建设用地使用权期限届满后是否支付土地使用费的问题未作规定。”[13]

　　第二，关于非住宅用地使用权期限届满后的续期及法律后果，《物权法》分别授权法律、行政法规规定，在没有新的法律、行政法规规定之前，适用前述《城市房地产管理法》和《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》的规定。至于地上建筑物的处理，《物权法》新增的规定是有约定的依约定，[14]没有约定的，依照法律、行政法规的规定，这样其又直接指向了前引《城市房地产管理法》和《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》的规定，从而又出现了上述广受诣病的问题。

　　第三，建设用地使用权在期限届满后而消灭的，应当及时办理注销登记。登记机构应当收回建设用地使用权证书。[15]

　　《物权法》的上述规定给《土地管理法》的修订工作提出了以下需要解答的问题：第一，续期的期限如何确定，是否能多次续期？续期期限届满后如何处理？续期时是否支付土地使用费以及如何支付？第二，期限(包括续期期限)届满，国家收回地上物是否需支付对价，以及如何支付对价？[16]

　　二、比较法考察：以我国台湾地区新修订的地上权相关规则为中心

　　我国物权法上的建设用地使用权与大陆法系国家或地区物权法上的地上权意义相当，[17]均为在他人土地之上设立的以建造并保有建筑物为目的的他物权。准此，虽然不动产所有权在各国均有其固有法色彩，伹对于以提高土地利用效率为目的的他物权之——地上权，却有共同的基础和本旨。

　　建设用地使用权期限届满后建筑物的归属问题是土地与建筑物关系原理的具体运用。在比较法上，就土地和其上建筑物之间的关系有两种不同的立法例：一是所谓结合主义，不承认建筑物为独立的不动产，但建筑物不必附合于土地所有权，亦可附合于地上权，地上权期限届满后，地上建筑物归土地所有权人所有，但土地所有权人应当给予地上权人相应价值的赔偿；二是所谓分离主义，承认建筑物为独立于土地的不动产，但土地与建筑物异其主体时，建筑物尚需取得正当的土地权源，地上权即为其中之一。地上权期满后地上建筑物的所有权并不当然消灭，此时建筑物的所有人享有对建筑物的收回权、补偿请求权和延期请求权。[18]

　　一般认为，我国台湾地区“物权法”系属德国民法或瑞士民法之继受法，[19]但细查其内容，却与日本民法甚为接近。[20]同时，我国台湾地区、日本和我国大陆地区一样，均认为建筑物与土地为各别独立的不动产（权利）类型，更有比较研究的价值。而我国台湾地区于2010年修正公布了其包括地上权在内的“民法”物权编用益物权及占有部分，“修正了地上权之类型与内容，展现全新之风貌”，[21]以期实现物尽其用及永续利用之理想，[22]更具时代性和可参照性。

　　依修正后的我国台湾地区“民法”第840条、第839条之规定，地上权存续期间届满后地上建筑物的处理规则体现为以下几点：[23]第一，在地上权因存续期间届满而消灭时，当事人之间就地上物的处理有约定的，依其约定。第二，没有约定的，地上权人不必拆除其地上建筑物，可在地上权存续期间届满前，定1个月以上的期间，请求土地所有人按该建筑物的时价予以补偿。第三，一旦土地所有人拒绝地上权人的补偿请求或在规定期内不确定回答是否补偿，则应酌量延长地上权的存续期间，以维护地上权人的利益。该延长的期间由当事人双方协商确定，不能达成协议的，任何一方均可请求法院参酌建筑物与土地使用之利益予以判决。第四，如果土地所有人愿意接受建筑物的时价补偿，则由土地所有人和地上权人就时价进行协商，不能达成协议的，可以请求法院裁定，土地所有人不愿依裁定的时价予以补偿的，适用前述延长地上权存续期间的规定。第五，如果地上权人不愿意延长存续期间，则不得请求建筑物时价补偿。此时，地上权人可取回其建筑物，但应回复土地原状，如果未能在地上权消灭后1个月内取回其建筑物，建筑物则归属于土地所有人。地上权人有碍于土地的利用时，土地所有人可请求回复原状。[24]第六，在延长的期间届满后，不再适用上述规则，以免反复绵延，但如果土地所有人和地上权人另外达成延长地上权存续期间的协议，当然应当尊重其协议。

　　我国台湾地区的上述规定体现了如下特点：第一，采取私法自治为主，公权介入为辅的规范方式。[25]如当事人之间就地上权存续期间届满后地上物的处理已作约定的，即依其约定，未作约定时，才适用相关推定规则；在时价和延长期间之确定上又体现了公权的适度干预。第二，维持建筑物的经济功能。一般而言，建筑物的权利独立于土地的权利，因而在地上权回归土地所有人时，建筑物并不随之归属于土地所有人，而应由原地上权人取回，并恢复土地原状。但在地上权存续期间届满后，并非一律拆除建筑物。无论是土地所有人时价补偿，还是延长存续期间，其宗旨均在于充分发挥建筑物的利用价值，以免浪费社会财富。第三，在兼顾地上权人和土地所有人的利益的基础上，优先保护地上权人的利益。赋予地上权人以建筑物时价补偿请求权，其旨在避免地上权人的投资遭受重大损失，但为兼顾土地所有人不愿补偿或无经济能力不能补偿之窘境，又明定酌量延长地上权存续期间，对双方之利益衡量作周全的考量，实值赞同。[26]

　　三、建设用地使用权期限届满后的续期规则

　　我国物权法对建设用地使用权期限届满后的续期，依建设用地用途的不同分别作了规定，其中，属于住宅建设用地的，自动续期；属于非住宅建设用地的，“依照法律规定办理”，[27]留待《土地管理法》修订时解决。根据《城市房地产管理法》第22条，土地使用权出让合同约定的使用年限届满，土地使用者需要继续使用土地的，依申请而续期。

　　(一)续期的期限如何确定

　　《物权法》对于建设用地使用权期限届满后自动续期的期限并没有作出规定，主要是考虑到在续期之后，也可能因为一定事实的出现，使得自动续期没有必要。尤其是因为考虑到建筑物所有人可能因各种原因而丧失所有权，所以，《物权法》不可能规定住宅建设用地使用权的期限无限延长。[28]

　　建设用地使用权期满后续期的基本前提是地上物仍在使用年限之内，仍有符合其用途的使用价值。无论是自动续期还是依申请而续期，都存在续期的期限如何确定的问题。对此，有学者认为，续期期限应为建筑专家对该建筑物的安全使用年限的评估年限，最长与国家规定的最长使用年限一致；[29]也有学者认为，续期期限应为法律所规定的最长期限，例如居住用地即为70年。[30]

　　笔者认为，建设用地使用权期限届满后的续期期限的确定应结合修法时对建设用地使用权的最高年限的规定等综合考虑。如果修法时维持最高年限的现有规则，即居住用地70年，工业用地50年，教育、科技、文化、卫生、体育用地50年，商业、旅游、娱乐用地40年，综合或者其他用地50年，续期期限的确定应综合考虑土地收益率与土地还原利率、土地估价误差、房屋的结构与耐用年限和土地用途等因素。[31]就住宅用地而言，应主要考虑房屋的结构与耐用年限；就非住宅用地而言，应主要考虑土地还原利率以及房屋的结构与耐用年限。应当注意的是，续期期限的确定不应考虑对地上建筑物的实质性改良，例如推倒重建。

　　(二)续期的次数是否以一次为限

　　关于建设用地使用权续期之后的期限届满之后是否还可以再次续期，存在不同观点。建设用地使用权只是对土地所有权部分权能的有期限让渡，如果允许不断续期，无异于事实上的土地所有权买卖；[32]如果只允许一次续期，那么期满后的地上物所有权归属又将难以确定，或者在这个出让期内原地上物灭失，建设用地使用权人又重新构筑建筑物，其所有权如何确定，此时是否可以由国家无偿收回，这也有待法律修订时予以明确。[33]

　　笔者认为，续期次数是否受限，取决于续期期限的确定模式和方法。如果期限届满后的续期期限已经考虑到房屋的结构与耐用年限等因素，续期期限以一次为宜，亦即续期期限届满后不再续期。如果期限届满后的续期期限采取统一的年限规定，如20年、40年，没有考虑具体建筑物的结构与耐用年限等因素，则在续期期限届满后，如仍在耐用年限内，应允许再次续期。

　　(三)续期时是否应当支付土地使用费

　　我国物权法对续期时是否应当支付土地使用费[34]的问题未予明确，而是授权其他法律规定。《土地管理法》修订过程中有意见认为，国有建设用地使用权经批准准予续期的，应当重新签订出让、租赁土地有偿使用合同，支付建设用地使用权出让金等相关费用。但住宅国有建设用地使用权期限届满自动续期时是否支付土地使用费，仍未确定。[35]目前争议最大的是住宅用地续期后是否应支付土地使用费的问题。

　　一种观点认为，住宅建设用地使用权期限届满后自动续期，不应支付土地使用费。[36]其理由在于：第一，“自动”续期，就意味着建设用地使用权人根本不需要采取任何行为（包括支付土地使用费行为），建设用地使用权的期限就会自动续延，否则，就不是自动续期了。[37]第二，消费者并未将建设用地使用年限与房地产价格联系起来。在当前民众对房价和地价均无任何博弈能力的情形下，用终其一生的收人购置房产后，还要在70年后续交昂贵的土地使用费，无法让民众接受。[38]

　　另一种观点则认为，建设用地使用权期限届满后应当有偿续期。其理由在于：第一，土地是不可再生资源，在我国未开征遗产税的情况下，有偿续期实质上是对一部分个人财富的社会转移，符合限制人们靠祖辈遗产不劳而获坐享其成而鼓励通过自身努力和劳动创造财富的观念，是社会公平理念的体现。第二，土地使用费实质上既有累计若干年收取的地租性质，又有一次性收取的税费性质，具有明显的期限属性，续期为取得新的期限，即应另行缴纳土地使用费。第三，土地收益具有很强的财政属性。建设用地使用权有偿续期，可以提供稳定的地方财源，为社会保障、民生支出和经济建设提供持续的动力，有利于建设惠及全民的公共财政，保证地方政府的正常运转。第四，我国现行的房地产税负“重流转，轻保有”的现状，妨碍了房地产交易的进行，助长了土地的隐形交易和投机，剌激了土地价格上涨。严格对土地使用权有偿续期的管理，从长远来看可以提高房屋保有的成本，促进盘活现有房地产存量，从而在一定程度上达到不动产资源的优化配置。[39]第五，无偿续期使得土地所有权无法体现，虚化土地所有权，有土地私有化之嫌，同时不利于土地资源的合理配置以及城市的规划发展。[40]

　　笔者认为，建设用地使用权作为在他人之物（国家或集体的土地）上所设定的权利负担，自应有期限限制，否则建设用地使用权有沦为土地所有权、导致土地私有化之嫌。地上物所有权人取得建设用地使用权所支付的土地使用费，自应是一定期限内土地所有权人放弃土地所有权的使用权能而取得的对价，也就是说，这一土地使用费的确定与一定的使用年限直接关联。建设用地使用权期限届满，即意味着建设用地使用权人使用他人土地巳没有正当基础。此际，“建设用地使用权人”继续使用土地的唯一途径就是与土地所有人达成合意。建设用地使用权人在新的期限内使用土地，是否需要支付土地使用费，自应取决于双方的合意，但主要取决于土地所有人之意愿，因为建设用地使用权人自是要求不支付土地使用费。

　　就用益物权的基本法理而言，期限届满续期，建设用地使用权人在他人的土地之上取得权利，自应支付对价——土地使用费。此点不因建设用地的用途是住宅和非住宅而存差异。[41]不同之处在于，对于非住宅用地，土地使用费应由土地所有人与建设用地使用权人个别磋商，另行签订建设用地使用权设立合同予以确定；但就住宅建设用地土地使用费而言，在目前以多层住宅公寓为主的情况下，个别磋商几无可能，因而宜在公众的广泛参与下，由土地所有人根据房屋的结构和耐用的年限等统一确定土地使用费的支付标准和方式。当然，土地所有人基于公共政策等因素的考虑，亦可在住宅建设用地使用权自动续期时不要求使用人支付土地使用费，当属权利之抛弃，自无不许之理。

　　其实，广受关注的问题在于如果需支付土地使用费的话，按什么标准支付。就住宅建设用地而言，学者提出可参照我国香港地区的做法，不过，香港土地续期按年度缴纳新地税的做法在很大程度上仅具象征意义。香港的到期土地续期处理主要由其《政府租契条例》、《新界土地契约（续期）条例》等法律规定，处理方式是土地自动续期，期限同上一次土地批租年限，续期不需补交地价，仅需每年缴纳新地税，标准为年度差晌的3%，差晌为房产年度总租金的5%，因此，续期业主的年应缴新地税仅及房产年租金的1.5‰、市场地价的0.1‰。时至今日，此项续期制度已臻成熟并得到广大业主的认可。[42]

　　笔者认为，建设用地使用权续期时确定土地使用费的总原则是其应低于新增用地的使用费标准，因为土地所有人对于续期用地无须增加投人开发成本，同时续期用地上有地上物，其地价必然低于同等条件下的新地价。[43]同样还应区分住宅用地和非住宅用地两种情形各别规定，就住宅用地而言，仅象征性支付土地使用费，并可采取逐年交纳的做法；[44]就非住宅用地而言，虽然不实行“招、拍、挂”等竞争性定价方式，但亦应在新土地地价的基础上实行一定折让。

　　四、建设用地使用权期限届满后地上物的处理规则

　　依现行相关规则，建设用地使用权期限届满，建设用地使用权人未申请续期，或申请续期未获批准的，国家无偿收回建设用地使用权，无偿取得地上物的所有权。对此规定的质疑已如前述。《土地管理法》修订过程中有意见认为：非住宅国有建设用地使用权人未申请续期或者申请续期未获批准的，无偿收回建设用地使用权，地上建筑物、构筑物及其附属设施的处理，有约定的，按约定处理；没有约定或者约定不明确的，地上建筑物、构筑物及其附属设施一并收回，按照评估价格给予补偿。集体建设用地使用权出让等有偿使用合同约定的使用期限届满，经双方协商达成一致后续期；协商未达成一致的，由农村集体经济组织收回。地上建筑物、构筑物及其附属设施的处理，有约定的，按约定处理；没有约定或者约定不明确的，地上建筑物、构筑物及其附属设施一并收回，按照评估价格给予补偿。[45]对于此种意见，以下三个问题殊值探讨。

　　(一)是否充分尊重当事人的意思自治

　　前述意见认为，建设用地使用权期限届满后地上物的处理，有约定的，按约定处理，充分肯定了私法自治原则的应用，因为即使是国家，在这里也仅是土地所有人，并不当然享有优越于合同相对人的权利。但是，即使脱逸开其公权力身份，土地所有人也是垄断的土地供给者，处于经济上的强势地位，其与建设用地使用权人签订的建设用地使用权设立合同真的能体现当事人的真实意志吗？

　　从国土资源部(原国家土地局）、国家工商行政管理总局（原国家工商管理局）历次发布的国有建设用地使用权出让合同示范文本均可看出这一问题，虽然示范文本的作用仅在“示范”，但实践中，各地采用的都是上述示范文本[46]或根据示范文本稍作修改后的本地格式文本。1994年国家土地局和国家工商局发布的《国有土地使用权出让合同》示范文本(GF-94-1001)规定，出让年限届满，土地使用权及地上物由出让人无偿收回；[47]2000年国土资源部、国家工商行政管理局修订发布的《国有土地使用权出让合同》示范文本(GF-2000-2601)和2008年国土资源部、国家工商行政管理总局根据物权法新修订发布的《国有建设用地使用权出让合同》示范文本(GF-2008-2601)均规定，出让期限届满，土地使用人未申请续期的，地上物由出让人无偿收回。[48]就续期申请因公共利益需要而未获批准的情形，GF-2000-2601规定的是按地上物的残余价值给予相应补偿；GF-2008-2601在前述规定的基础上增加了一个备选项，“地上物由出让人无偿收回。”[50]

　　从某种意义上说，上述示范文本几乎具有法规范的性质，因为出让实践中使用的合同文本几乎都包括了上述条款。由此可见，所谓充分尊重当事人的意思自治只是形式上的，而实际上，对于未申请续期、地上物的处理问题等，相对人几无磋商谈判机会。如此，允许当事人依约定解决期限届满之后地上物的处理问题还有什么意义，还不如在法律上径直规定，期限届满后，地上物均以收回时的评估价格予以相应补偿，这样更会给人以公平之感。

　　(二)期满后地上物是否均按评估价格予以补偿

　　前述意见认为，如果当事人之间就地上物的处理没有约定或者约定不明确的，地上物一并收回，按照评估价格给予补偿。这一意见修改了现行规则，直接否定了建设用地使用权期限届满后由土地所有人无偿取得地上物所有权，但可能简单地处理了比较复杂的法律关系。

　　前述意见主要是针对非住宅建设用地使用权而言，其地上物的“评估价格”可想而知，如果地方政府的财力不允许补偿这一“评估价格”，应当如何处理？我国台湾地区“民法”第840条、第839条的，定无疑给我们提供了一条可供参照的路径。对于建设用地使用权人的补偿请求，土地所有人无法满足之时，可以采取酌量延长使用年限的方法来达到实际上满足补偿请求的目的。如果建设用地使用权人不愿意延长使用年限，则无权请求补偿。这一规则本身似乎更具有可操作性。

　　(三)续期期满后地上物是否亦应按评估价格予以补偿

　　续期期限的确定如已充分考虑房屋的结构和耐用年限，续期期满时，就约定用途而言，地上物已无使用价值可言。建设用地使用权人无论是直接与土地所有人签订建设用地使用权设立合同而创设取得建设用地使用权，还是依法律行为自原建设用地使用权人处继受取得建设用地使用权，均知道或应当知道其建设用地使用权的使用年限，[51]并在此基础上确定自己的投资决策，并能预见到地上物在期限届满时有被收回的可能，自应承担相关风险。

　　即便如此，续期期限届满，土地所有人也不当然取得地上建筑物的所有权。此时，建设用地使用权人享有对于地上物的取回权，并承担恢复土地原状的义务。如未能在一定期间内取回地上物的，土地所有人无偿取得地上物的所有权。如建设用地使用权人有碍于土地利用时，土地所有人可以请求恢复原状。此时的“无偿取得地上物所有权”，与建设用地使用权期限届满时土地所有人无偿取得地上物所有权有何不同？正如前引论者质疑土地所有人无偿取得地上物所有权所言，无论在宪法还是物权法上，对（房屋）所有权的保护是没有期限限制的，但不容否认的是，虽然房屋所有权的保护无期限，但房屋事实上有耐用年限的限制，届时，房屋所有权本身也会因标的物的灭失而消灭。如果现行建设用地使用权的期限过短，但期限届满后的续期充分考虑了房屋的耐用年限的话，续期期限的届满意味着地上物作为房屋的使用用途亦已终结，此时应由建设用地使用权人取回；不取回的，土地所有人无偿取得地上物所有权，实际上取得的仅是建筑材料的所有权，自无不当。

　　五、结语

　　在法理上，建设用地使用权期限届满后的法律后果至为明确，但要契合我国目前现实，并转化成具有可操作性的规则，却并非易事。这一制度设计并不能孤立起来考虑，相反，其他制度的协同起着关键作用。例如，土地出让金制度是采取年租制还是批租制，建设用地使用权期限是采取法定还是约定，在可预见的将来即要开征的物业税如何设计等，都直接决定了本文论题所及的相关规则的设计。

　　应当注意的是，报章广为关注的深圳经验[52]是不是具有标本意义，或者说对于《土地管理法》的修改是否具有参照意义。1981年12月《深圳经济特区土地管理暂行规定》规定了土地最长使用年限：工业用地30年，商业用地20年，商品住宅用地50年，教育、科学技术、医疗卫生用地50年，旅游事业用地30年，种植业、畜牧业、养殖业用地20年。2004年《深圳到期房产续期若干规定》规定，对于到期房地产，业主需继续使用该土地的，在不改变用途的情况下，按有偿使用土地的原则，延长土地使用年期。在剩余年期（国家规定的最长使用年期减去已使用年期）范围内约定年期的，补交地价数额为公告基准地价的35%，并按约定年期一次性支付。业主如果不愿意一次性补交地价，也可以改签土地租赁合同，按年支付土地租金。由此可见，深圳的做法本是解决土地利用制度改革之初的地方试点中原出让年限与法定出让年限不一致的问题，并未给我们带来多少启发。唯有把握建设用地使用权的用益物权属性，在《物权法》的框架下制定出具有可操作性的规则，才是不二之选。




【作者简介】
高圣平，中国人民大学法学院讲师。


【注释】
[1] 国土资源部曾成立了修改起草小组，形成了《中华人民共和国土地管理法（修订案送审稿）》（国土资发[2009]81号，以下简称《土地管理法（修订案送审稿）》），集中体现了其意见。
[2] 《城市房地产管理法》颁布于1994年7月5日，2007年8月30日第十届全国人大常委会第二十九次会议对该法进行了修正。但该次修正是为了解决城市房屋拆迁可能无法可依的问题，并不涉及建设用地使用权期限届满后的法律后果。参见汪光焘：《关于〈中华人民共和国城市房地产管理法修正案（草案）〉的说明》，《全国人民代表大会常务委员会公报》2007年第6期。
[3] 上述法律、行政法规所称土地使用权，就所引相关条文而言，其与物权法上所称之“建设用地使用权”同义。关于“土地使用权”与“建设用地使用权”之间的关系，参见高圣平、刘守英：《〈物权法〉视野下的〈土地管理法〉修改》，《中国土地科学》2008年第7期。
[4] 《城市房地产管理法》第22条虽然回避了期满后地上物的归属问题，但依《国家土地管理局关于〈城市房地产管理法〉和国务院55号令的衔接问题的批复》的规定，《城市房地产管理法》未作规定的，依国务院《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》执行。准此，期满后地上物的归属应适用《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》的规定。
[5] 参见房绍坤：《物权法用益物权编》，中国人民大学出版社2007年版，第209页；李显冬：《论土地使用权到期后其上房屋所有权的归属》，《国家行政学院学报》2005年第5期。
[6] 参见王利明：《物权法研究》下卷，中国人民大学出版社2007年版，第170页；陈志文：《关于到期土地使用权续期的讨论》，《中外房地产导刊》2002年第24期。
[7] 参见梁慧星：《中国物权法研究》，法律出版社1998年版，第688页。
[8] 王卫国：《中国土地权利制度研究》，中国政法大学出版社1997年版，第168页。
[9] 同前注[6]，陈志文文。
[10] 参见国颂：《浅析我国国有土地使用年限届满后的处理》，《企业导报》2009年第4期。
[11] 同前注[5]，李显冬文；陈跃东：《土地使用权期限届满地上物的处理问题》，《中国房地产》1997年第3期；张俊文：《论国有土地使用权期满回收制度》，《北京房地产》1995年第1期。
[12] 同前注[6]，王利明书，第169页。
[13] 全国人大常委会法制工作委员会民法室：《〈中华人民共和国物权法〉条文说明、立法理由及相关规定》，北京大学出版社2007 年版，第275页。
[14] 该规定参考了《中外合作经营企业法》等法律的相关规定。同上注，第276页。
[15] 参见《物权法》第150条。注销登记亦属于建设用地使用权期限届满后的法律后果之一，限于篇幅，本文以下对此不作讨论。
[16] 应当注意的是，建设用地使用权期限届满后的法律后果，在现行法上是由《城市房地产管理法》来规定的。在我国现有房地分别管理的体制下，《土地管理法》与《城市房地产管理法》在调整土地权利上的分工应是：前者调整土地一级市场，即建设用地使用权在土地所有人(国家、集体）和使用人之问的设立、消灭等；后者调整土地二级市场，即已设立建设用地使用权的交易。建设用地使用权期限届满后的续期问题，自属土地所有人和使用人之间的关系，应由《土地管理法》调整，《土地管理法（修订案送审稿）》也对其作了相应规定。关于《土地管理法》、《城市房地产管理法》调整范围的区分，参见髙圣平：《建设用地使用权设立规则》，《中国土地》2009年第11期。
[17] 参见梁慧星、陈华彬：《物权法》，法律出版社2007年版，第269页。
[18] 同前注[5]，房绍坤书，第208页。
[19] 参见王伯琦：《近代法律思潮与中国固有文化》，法务通讯杂志社1980年版，第19页以下。
[20] 参见朱柏松：《新修正地上权法规范解释上若干问题之探讨》，《法学丛刊》2009年第1期。
[21] 我国台湾地区“法务部”：《民法·物权编》，台湾地区“法务部”2010年版，编辑例言，第2页。
[22] 参见谢在全：《物尽其用与永续利用——民法用益物权之修正》，《台湾法学杂志》2010年第2期。
[23] 以下系参考《“民法物权编”部分条文修正草案总说明（用益物权及占有）》中的修正理由加以分析整理而成。
[24] 本处后段本为第840条所无，地上权人不愿意延长时，不得请求时价补偿，于此情形，应有我国台湾地区“民法”第839条规定的适用。参见王泽鉴：《民法物权》，2010年作者增订2版，第390页。
[25] 参见李福隆：《物权法现代化之终章或序曲——论普通地上权之实务争议及新法评析》，《中正大学法学集刊》总第29期（2010年4月）。
[26] 至于地上权人此时是否可请求土地所有人返还有益费用，仍存疑义。参见蔡明诚：《民法普通地上权修正之评析》，《月旦法学杂志》2010年第5期。
[27] 这里的“法律”，应指狭义的“法律”，即全国人大及其常委会颁布的法律，当属《土地管理法》无疑。
[28] 同前注[6]，王利明书，第170？171页。
[29] 参见何汉全：《土地使用权期满的后续问题研究》，《中国房地产》2004年第11期。
[30] 同前注[5]，房绍坤书，第204页。
[31] 参见毛珞、汪应宏、申定钢：《土地使用年限的确定方法研究》，《国土资源科技管理》2007年第6期。
[32] 同前注[29]，何汉全文。
[33] 参见张杨：《试析土地使用权期满后的地上物所有权》，《湖北经济学院学报（人文社会科学报）》2005年第4期。
[34] 在现行法和《土地管理法（修订案送审稿）》中，就使用他人土地所支付的对价有多种称谓，如土地使用权出让金、土地出让金、土地使用费、建设用地使用权出让金等，由于《土地管理法（修订案送审稿）》将租赁作为建设用地使用权设立的一种不同于出让的方式，本文以下统一采取土地使用费这一称谓。
[35] 参见《土地管理法（修订案送审稿）》第90条第1款规定：“国有建设用地使用权……经批准准予续期的，应当重新签订出让、租赁土地有偿使用合同，支付建设用地使用权出让金等相关费用。”第2款规定：“住宅国有建设用地使用权期限届满的，按国家有关规定自动续期。”
[36] 同前注[30]。
[37] 参见刘春：《论住宅建设用地使用权人自动续期》，《中国商界》2009年第11期；崔永亮：《住宅用地使用权自动续期有关问题之探讨》，《国土资源导刊》2007年第4期。
[38] 参见瞿方业：《住宅土地应无偿自动续期》，《观察与思考》2009年第4期。
[39] 参见王新江：《建设用地使用权应当有债续期》，《中国财政》2009年第12期。
[40] 同前注[10]，国颂文。
[41] 无偿设立的建设用地使用权（划拨），自有正当性。因划拨建设用地使用权本无期限限制，故本文未将其纳入讨论范围。就法理言之，无偿设立的建设用地使用权亦应有期限限制，只不过这一期限无法考虑土地收益率、土地估价误差等因素，但应以使用目的的达成为期限届满。
[42] 同前注[6]，陈志文文。
[43] 参见徐小莉、刘永胜：《浅析出让国有土地使用权的续期》，《黄冈职业技术学院学报》2006年第1期；同上注。
[44] 参见茅开城：《土地使用权期满续期出让金政策的分析与选择》，《浙江国土资源》2008年第9期。
[45] 参见《土地管理法(修订案送审稿）》第90条第3款规定：“非住宅国有建设用地使用权人未申请续期或者申请续期未获批准的，无偿收回建设用地使用权，地上建筑物、构筑物及其附属设施的处理，有约定的，按约定处理；没有约定或者约定不明确的，地上建筑物、构筑物及其附属设施一并收回，按照评估价格给予补偿。”第4款规定：“集体建设用地使用权出让等有偿使用合同约定的使用期限届满，经双方协商达成一致后续期；协商未达成一致的，由农村集体经济组织收回。地上建筑物、构筑物及其附属设施的处理，有约定的，按约定处理；没有约定或者约定不明确的，地上建筑物、构筑物及其附属设施一并收回，按照评估价格给予补偿。”
[46] 《国土资源部、国家工商行政管理总局关于发布〈国有建设用地使用权出让合同〉示范文本的通知》即指出：“各市、县国土资源管理部门要按照《国有建设用地使用权出让合同》示范文本（GF-2008-2601)的要求，规范签订国有建设用地使用权出让合同，督促用地者严格履行合同。”另参见张庆华：《土地物权疑难法律问题解析》，法律出版社2007年版，第159页。
[47] GF-94-1001第13条规定：“本合同规定的出让年限届满，甲方（出让方）无偿收回出让土地使用权，该土地上的建筑物及其附着物所有权也由甲方无偿取得，土地使用者应依照规定办理土地使用权注销登记手续，交换土地使用证。”
[48] GF-2000-2601第27条规定：“土地出让期限届满，受让人未申请续期的，本合同项下土地使用权和地上建筑物及其他附着物由出让人代表国家无偿收回，受让人应当保持地上建筑物、其他附着物的正常使用功能，不得人为破坏，地上建筑物、其他附着物失去正常使用功能的，出让人可要求受让人移动或拆除地上建筑物、其他附着物，恢复场地平整。”GF—2008-2601第27条规定：“土地出让期限届满，土地使用者没有申请续期的，土地使用者应当交回国有土地使用证，并依照规定办理国有建设用地使用权注销登记，国有建设用地使用权由出让人无偿收回。本合同项下宗地上的建筑物、构筑物及其附属设施，由出让人无偿收回，土地使用者应当保持地上建筑物、构筑物及其附属设施的正常使用功能，不得人为破坏。地上建筑物、构筑物及其附属设施失去正常使用功能的，出让人可要求土地使用者移动或拆除地上建筑物、构筑物及其附属设施，恢复场地平整。”
[49]GF-2000-2601第28条规定：“土地出让期限届满，受让人提出续期申请而出让人根据本合同第25条之规定没有批准续期的，土地使用权由出让人代表国家无偿收回，但对于地上建筑物及其他附着物，出让人应当根据收回时地上建就物、其他附着物的残余价值给予受让人相应补偿。”
[50]GF-2008-2601第26条规定：“土地出让期限届满，土地使用者申请续期，因社会公共利益需要未获批准的，土地使用者应当交回国有土地使用证，并依照规定办理国有建设用地使用权注销登记，国有建设用地使用权由出让人无偿收回。出让人和土地使用者同意本合同项下宗地上的建筑物、构筑物及其附属设施，按本条第_项约定履行：（一）由出让人收回地上建筑物、构筑物及其附属设施，并根据收回时地上建筑物、构筑物及其附属设施的残余价值，给予土地使用者相应补偿；（二）由出让人无偿收回地上建筑物、构筑物及其附属设施。”
[51] 有观点认为，继受取得建设用地使用权的人不是建设用地使用权设立合同的当事人，设立合同是否具有对抗现建设用地使用权人的效力，值得探讨(参见刘连凯：《建设用地使用期限法律问题研究》，河南大学法学院2010年度硕士学位论文，第6页）。笔者对此不敢苟同，建设用地使用权的交易相对人本应在交易之前了解建设用地使用权的具体内容，查询建设用地使用权登记簿以控制交易风险。仅就住宅建设用地而言，在购房者与开发者所签订的商品房买卖合同中，房屋占有范围内的建设用地使用权期限是合同的当然内容，自不得以不知道而提出抗辨。
[52] 参见郭威：《深圳经验：土地到期怎么办》，《中华民居》2009年第4期。