【出处】中国民商法律网
【关键词】医疗事故处理条例；三论
【写作年份】2011年


【正文】

　　国务院2002年4月14日发布《医疗事故处理条例》（以下简称新《条例》）以后，媒体上发表了很多评论，有各种不同意见。择其要者，做以下评论

　　一、规定不属于医疗事故的医疗机构不予赔偿，原则上不会出问题

　　新《条例》发布以后，很多人对《条例》第49条第2款规定“不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任”表示怀疑，认为是否违反了立法法和法院的审判常规。我认为，对于这个规定，原则上是没有问题的。理由是：

　　第一，对于医疗事故概念的界定，扩大了医疗事故的范围。新《条例》规定：“本条例所称的医疗事故，是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。”新的医疗事故概念明显比原来规定的要宽，关键之处，就在于确认过失造成患者人身损害的事故，就是医疗事故，而不是要一定造成人的功能障碍。这样，过失造成人身损害后果就是构成医疗事故的基本条件。构成医疗事故的标准将低了，达到了合理的标准，对于不属于医疗事故的就不赔偿，也是合理的。

　　第二，医学会组织的医疗事故鉴定如果不公正，对应当鉴定为医疗事故的而没有作出肯定的鉴定结论的，还有法院组织专家鉴定组的补救措施，而且还有中华医学会组织最高级别的专家鉴定组的规定。对于在医疗事故引起的民事诉讼中，法院是否有权组织专家鉴定组进行医疗事故鉴定，新《条例》没有规定。这是应然的，因为行政法规无权规定民事诉讼程序，更不能规定法院的职权。按照新华社授权刊发《医疗事故处理条例》时发表的言论看，认为法院在审理医疗事故纠纷时，认为需要进行医疗事故技术鉴定的，可以按照条例规定，从医学会建立的专家库重随机抽取专家组，进行医疗事故技术鉴定。这个结论是值得信赖的，因为法院是有这个权力的。对此，法院应当改变过去的做法，必要时通过法学会，直接组织专家鉴定组进行医疗事故技术鉴定，作出准确的鉴定结论来。

　　有了上述实体的和程序的保障，这样的规定一般不会出问题。也不违背立法法的规定和审判常规。

　　二、规定医疗事故的赔偿标准低于一般的民事侵权损害赔偿标准，是可以理解的

　　新《条例》规定的赔偿标准虽然与原来的《办法》相比有所提高，但是赔偿标准仍然过低。对此很多人表示怀疑，不知道应当执行什么样的赔偿标准。例如，误工费赔偿，最高赔偿医疗事故发生地上一年度职工平均工资的3倍，比《国家赔偿法》规定降低2倍。致人死亡的，仅赔偿丧葬费、精神损害抚慰金，为6年的当地居民平均生活费，而《国家赔偿法》规定的死亡补偿费为国家上一年度职工年平均工资的20倍。造成患者残疾的，仅赔偿3年的当地平均生活费，而《国家赔偿法》规定的丧失劳动能力的要赔偿10至20倍的职工年平均工资。

　　医疗事故赔偿比国家赔偿和一般的民事赔偿标准为低，是可以理解的。因为医疗机构赔偿，实际上还是“羊毛出在羊身上”，最终还是要分摊在所有的患者身上的，而不是国家出资赔偿。赔偿数额过巨，不仅给患者增加经济负担，而且还会使医护人员过于谨慎而不敢大胆治疗。但是，规定这样低的赔偿标准，还是显得过低。

　　关于法律适用问题，在司法实践中究竟执行新《条例》的赔偿标准，还是执行最高法院司法解释中规定的，在实践中普遍掌握的民事赔偿标准，值得研究。按照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第10条关于“法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定”的规定，赔偿标准应当执行新《条例》的规定。

　　三、解决医疗事故鉴定结论与医疗侵权纠纷举证责任倒置的矛盾，需要积累经验

　　在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》司法解释中，规定因医疗行为引起的侵权诉讼，实行过错推定和因果关系推定，因而医疗事故鉴定结论属于医疗机构举证责任倒置的范围，因为过错和因果关系都是推定的，不必由受害人举证。这样做，无疑使医疗机构承担了更重的举证责任，在一般情况下很难免除自己的赔偿责任，对其是不利的。新《条例》对医疗事故鉴定结论的规定没有涉及到这一点，仍然是按照原来的常规处理，即鉴定不属于医疗事故的不予赔偿，与上述举证责任倒置的规定有一定的矛盾。

　　关于民事诉讼程序的规定，最高司法机关司法解释的效力显然高于行政法规的效力，而且行政法规根本无权对民事诉讼程序作出规定。因此，关于这一点，倒是应当执行最高人民法院的司法解释。在医疗事故侵权纠纷中，仍然要执行举证责任倒置的规定，对因果关系和过错实行推定。如果医疗机构认为自己在医疗过程中，自己的医疗行为与受害人的损害后果没有因果关系，自己的医疗行为没有过错，应当自己举证证明。不能证明的，就应当承担赔偿责任。能够证明属实的，免除赔偿责任。按照这个逻辑推理，举出医疗事故鉴定结论证据的，应当是医疗机构，用以证明自己没有过错或者医疗行为与损害后果之间没有因果关系。

　　不过，我倒是认为最高法院的这一司法解释对医疗机构赋予的责任过重，会扩大医疗机构的赔偿责任，最终还是要转嫁到广大患者身上。因此，应当慎重对待，待实践一段时间以后，再总结经验。




【作者简介】
杨立新，中国人民大学法学院教授。