案情：甲某拾到一张5000元存折及密码，甲某即到银行将钱取出。不久公安机关找到甲某，甲某遂将钱如数退出。甲某的行为是否构成犯罪？对此案有不同意见。观点一，甲某不构成犯罪，理由是当公安机关找到甲某时，甲某即将钱如数交出，主观上没有非法占有的目的；观点二，甲某构成犯罪，但构成何罪，又有不同的看法，有的认为构成盗窃罪，有的认为构成诈骗罪。笔者认为甲某的行为构成诈骗罪，理由如下：
主观上，甲某具有非法占有的目的。稍具常识的人都知道，失主丢失存折后，可以向银行申请挂失以防止存款被他人冒领。而拾获者若将存折交给公安机关，公安机关也可以根据存折姓名很快查找到失主。但是本案中甲某非但没有积极主动归还存折，还立即将存款全部取走，使失主丧失了向银行挂失这一救济手段，其非法占有的目的是很明显的。观点一的理由只能说明其认罪态度较好。

客观上，甲某实施了冒领的行为。所谓冒是指冒名顶替之义，即隐瞒真相，使银行工作人员相信其就是存款人而将存款交付与他。本案特殊之处就在于：受骗的是银行工作人员，而受损失的则是存款人，从而容易得出“行为人在存款人毫无所知的情况下取走存款符合盗窃罪‘秘密窃取’的行为特征”这样错误的结论。

综合主客观方面的特征，笔者认为，甲某的行为符合诈骗罪“以非法占有为目的，用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取财物数额较大”的规定，应认定为诈骗罪。

作者：江西省丰城市人民法院 章友军 胡亚群