【摘要】基于对中外犯罪构成理论的考究与分析，揭示并遵循犯罪构成理论的必要规则，正视中国大陆刑法的实然规定与犯罪构成理论的基本现实，应当建构我国双层模式的犯罪构成理论。犯罪成立必须具备本体构成符合与严重危害充足二个阶层要件；本体构成符合为第一层次，描述犯罪的基本轮廓，严重危害充足为第二层次，限定犯罪的实质底线。犯罪成立是本体构成与严重危害两者缩限评价的结论。

【关键词】犯罪构成理论；双层要件模式；犯罪成立条件


犯罪构成理论，不仅决定着定罪的基本价值理念，而且影响着整个刑法学的知识结构，更以其精神灵魂指导着刑法实践。可以说，犯罪构成理论与现代刑法学相伴生。正是贝林格的犯罪构成理论的创建，开拓了行为成立犯罪的明确性、精确化的判断，由此作为现代刑法学支柱的罪刑法定原则，才有了存在的技术基础与现实意义。考究中外犯罪构成理论模式，坚持犯罪构成理论的必要规则，正视我国刑法的实然规定与犯罪构成理论的基本现实，应当建构我国双层模式的犯罪构成理论。


　 一、犯罪构成理论的比较分析


　 犯罪构成理论体系样态纷呈，然而各种见解交织的中心议题不外是犯罪构成的要件与要素、构成要件的描述与评价、犯罪构成的层次与平面，就此可以展开统一逻辑的比较分析。


　 1．构成要件内容的客观与主观


　 大陆法系犯罪构成理论体系学说林立，不过较为成熟的、具有标志性的体系当推构成要件符合性、违法性、有责性的三层模式犯罪构成理论体系[1]；中国大陆犯罪构成理论体系以四个要件平面整合的理论模式[2]为主流；英美法系犯罪构成理论体系表现为犯罪本体要件与责任充足条件的双层理论模式。各种犯罪构成理论的结构模式虽有不同，不过其构成要件的基本要素的具体类型却有一定的共通表现[3]；然而，这些要素在不同犯罪理论体系中的结构位置、理论意义却有着较大的差异，从而构成了犯罪构成的不同理论模式。兹按中国大陆犯罪构成理论体系的路径作一比较分析：(1)犯罪客体·实质违法性：四要件犯罪论体系将犯罪客体列于犯罪成立要件之首，与犯罪成立的其他要件平行并举，充任行为价值实质属性的评价。相比较而言，三层次犯罪论体系将犯罪成立条件之一的违法性分为形式违法性与实质违法性，其中实质违法性是在构成要件符合性（形式违法性）之后的判断，同样具有行为价值评价的意义[4]。与此相关，正当防卫、紧急避险等，在四要件犯罪论体系中并非犯罪构成要件的内容，而是排除社会危害性的行为，而在三层次犯罪论体系中则位于犯罪成立要件的框架内，属于消极违法要素（阻却违法事由）。(2)犯罪客观方面·客观要素：四要件犯罪论体系的犯罪客观方面所列要素，包括危害行为、危害结果、因果关系、行为状况、行为对象等，行为主体属于犯罪主体的要素之一而非客观方面的要素；并且，这一犯罪客观方面作为犯罪构成的要件之一，依存于同一层面的平台并无纵向的分割。相比较而言，三层次犯罪论体系的客观要素，不仅包括危害行为、危害结果、因果关系、行为状况、行为对象等要素，而且包括行为主体的要素；并且这些客观要素也有三个层面的体现：A．客观构成要件要素，主要指危害行为、危害结果、因果关系、行为状况、行为对象等，B．客观违法要素，内容大致与前者相当，C．客观责任要素，是指影响期待可能性的事实。这里，A与B的内容除了行为主体以外，与四要件犯罪论体系中的客观方面大致相同，而C的内容在四要件犯罪论体系中则近似属于犯罪主观方面的排除故意与过失的事由。(3)犯罪主体·责任能力：四要件犯罪论体系的责任能力、特殊身份、单位主体等要素统摄于犯罪主体，而犯罪主体又是犯罪构成的独立要件之一，与犯罪客体、犯罪客面方面、犯罪主观方面并列。相比较而言，三层次犯罪论体系的行为主体（包括特殊身份、单位主体）隶属构成要件的客观要素，而责任能力则属于责任的主观要素之一，具有责任形式（故意与过失）的前提意义。(4)犯罪主观方面·主观要素：四要件犯罪论体系将犯罪主观方面的理论议题列为犯罪故意、犯罪过失、意外事件、犯罪目的、犯罪动机、认识错误，而犯罪构成的主观要素包括犯罪故意、犯罪过失、犯罪目的等，并且仅为横向的结构组合。相比较而言，当代三层次犯罪论体系通常将主观要素纳入构成要件的范畴[5]，同时认为违法性与有责性也存在主观的内容，从而形成了构成要件故意与过失、违法故意与过失、责任故意与过失的纵向的主观要素体系。通过上述比较应当看到，不同模式的犯罪构成理论，其构成要件要素的结构位置与理论意义虽有差异，然而这些构成要件要素在类型侧重上，不失客观或主观、实质或形式的归属。


　 2．构成要件内容的描述与评价


　 犯罪构成的内容既有主观要件也有客观要件，是形态的描述也是价值的评价，这几乎是当今各种犯罪构成理论体系的通说。尽管如此，但是不同模式的犯罪构成理论体系，其形态描述与价值评价的路径却有着不同的特点。仍以三层次犯罪论体系与四要件犯罪论体系为例。(1)三层次犯罪论体系：总体上，构成要件是具体犯罪类型的轮廓；违法性，是在一般法律秩序中对行为的规范性评价；责任，是对实施违法行为的人进行的、从道义上非难其所实施的行为的规范性判断。不过，构成要件要素分为记述的构成要件要素与规范的构成要件要素；违法性内容存在形式违法性与实质违法性；责任判断包括作为判断标准的规范与成为判断对象的事实。(2)四要件犯罪论体系：犯罪构成要件是以整合的规范形式所构建的一种融形式与内容为一体的犯罪成立判断。其中，犯罪客体位于之首，侧重于行为成立犯罪的价值标准的判断；犯罪客观要件、犯罪主体、犯罪主观要件，侧重于行为成立犯罪的形式标准的判断。不过，即使在客观要件、主体、主观要件中，也分别存在着仅凭法官直接认识就能确定的记述要素与必须法官价值评价才能确定的规范要素。[6]综合上述（1)、 (2)的情形，可以说，不论何种犯罪构成理论体系，犯罪构成的不同要件在总体上各有描述或评价的不同侧重，而各个构成要件同时又包括着描述要素与评价要素的内容。


　 3．犯罪构成层次结构模式的优点


　 不论是大陆法系还是英美法系，其犯罪构成理论模式均表现为阶层性的犯罪评价过程，犯罪成立是在层层递进的基础上所得出的结论。其优点在于：(1)表现出人类认识具体犯罪的思维规律。人类对于具体犯罪的认识总是逐步深入、由抽象到具体。以迈耶构成要件符合性、违法性、责任的三层次模式为例，构成要件是具体犯罪类型的轮廓，在得到构成要件符合性这种抽象判断之后进入违法性的评价，违法性的核心是就行为客观特征根据法的规范、文化规范的标准所作的抽象性判断，接下来是责任的评价，责任主要是针对行为人的心理事实根据法律规范所进行的可予非难的具体性判断。(2)凸显出构成要件理论的限制功能。犯罪成立的判断表现为逐层收缩的限定与制约。仍以迈耶的构成要件理论为例，行为符合构成要件只是犯罪成立的第一层判断，法律上的构成要件是违法性的认识根据，行为符合构成要件通常可以推定作为犯罪成立第二层判断的违法性存在，不过也会出现存在违法阻却的例外事态，在这种场合即使符合构成要件也不违法，从而表现出第二层判断对第一层判断的限制，而作为犯罪成立的第三层判断有责性，是指就符合构成要件且违法的行为可以对行为人进行非难评价的特征，这意味着尽管符合第一层、第二层的判断，但是缺乏第三层判断的肯定，依然不能成立犯罪。


　 4．四要件犯罪构成的长处与不足


　 中国大陆四要件犯罪构成理论模式表现为平面性的犯罪评价结论，犯罪成立是四个要件平行并举的判断整合。具体表现在犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体、犯罪主观要件是犯罪成立的充分必要条件。其长处主要是：(1)将犯罪成立的基本要素，按照实质、客观、主体、主观的侧重，予以相对集中的阐释，使得犯罪成立所必须的主观与客观的内容较为明晰；(2)四个要件的整合评价，更为贴近客观事实与认识事物的规律。客观犯罪本为统一的事实整体，理论分析重在基于不同侧面对之予以分析考察。其不足表现为：四个要件的每个要件均强调是“犯罪”的一个方面，这是以既有犯罪评价为前提的一种再分析；从而，各个要件的先后顺序并不重要，重要的是四个“犯罪”方面的有机统一。由此，犯罪成立的评价路径，缺乏必要的层次，致使犯罪构成应有的限制机能有所削弱。同时，由于犯罪构成缺乏严重危害的限定要件，因此对于我国刑法严格限制犯罪范围的立法思路与实然规定体现不足。


　 在此，应当特别注意，国外刑法犯罪轻重的范围甚为广泛，对于犯罪的认定也无法定的整体意义上的严重危害的特别强调，如此在犯罪构成中设置严重危害的限定并无必要。而我国刑法的总体观念与立法实然则不尽然。因此，犯罪成立的层次判断与犯罪仅限严重危害的观念，应当成为我国犯罪构成理论的重要标志。


　 二、犯罪构成理论的应然模式


　 鉴于以上比较分析，同时考虑到长期以来四要件犯罪论体系在我国刑法理论与司法实务领域的主导地位，而这种主导地位将导致一种不可避免的、较为持久的思维惯性。由此，坚持遵循构成要件理论的必要规则[7]，包容中国大陆犯罪构成理论的基本现实，并且根据我国刑法立法有关犯罪界定的实然状况，本文提出双层收缩的犯罪构成理论体系的主要思路与框架。犯罪成立必须具备本体构成要件符合与严重危害要件充足这二个阶层要件，本体构成要件符合为第一层次，严重危害要件充足为第二层次。简要说明可见表1。


　 1．本体构成要件


　 大陆法系三层模式的犯罪构成理论体系，对于犯罪构成要件的划分大致表现为事实与价值、行为与行为人的纵向层次路径。构成要件侧重行为事实轮廓；违法性侧重行为价值属性；有责性侧重行为人主观责任。虽然这种犯罪构成理论体系在具体阐释中认为，各个要件均有事实与价值、描述与规范、客观与主观等内容，但是不可否认在这种理论体系中各个要件的内容仍有其相应的侧重。这种要件划分的优点确实反映出由形式至实质、由外在至内在的层次，便于在具体技术上体现刑法的谦抑精神，同时也较为恰当地表现了人类的认识规律。不过，在这一理论模式中，主观与客观的内容并不十分彰显，价值性质缺乏独立的正面的体现[8]，行为主体的表现也不够集中。然而，主观与客观的清晰明了、价值性质的界分与明确、行为主体范畴的集中凸显，却是犯罪评价认定的重要环节。由此，本文双层模式的犯罪构成理论体系在本体构成要件的结构上，以客观与主观、行为与行为人、事实与价值的路径为主线，将犯罪构成的基本要素界分为客观事实、主观本体、客观价值、主观评价四个部分，这四个部分各为犯罪的本体构成的相应结构要件。


　 具体地说，本体构成是指刑法规范所规定的，对于说明某一具体行为的严重危害性具有决定意义，而为该行为构成犯罪所必需的一切客观和主观要件的有序统一。本体构成是犯罪的规格、犯罪类型的轮廓。本体构成要件具体包括客观事实要件、主观本体要件、客观价值要件、主观评价要件。这里，四项要件均非犯罪前提之下的方面，而是作为犯罪成立的必要前提；进而，要件的前后顺序有其意义，表现了本体构成符合与否的评价的思维过程。同时，本体构成要件既有描述性的要素也有评价性的要素；本体构成要件侧重于形式表征，但是也揭示着实质内容。其中：(1)客观事实要件：是指刑法所规定的、说明行为的严重危害性而为行为构成犯罪所必须的、作为犯罪活动客观外在表现的事实特征。客观事实要件展示了犯罪成立的以行为为核心的客观事实要素，包括构成要件行为、特定构成结果、行为对象、行为时间、行为地点、行为情状等。(2)主观本体要件：是指刑法所规定的、说明行为的严重危害性而为行为构成犯罪所必须的、实施构成要件行为、具备刑事责任能力的自然人或者单位。主观本体要件展示了犯罪成立的行为人所必须具备的主体资格要素。行为主体包括自然人主体与单位主体，其中自然人主体是传统意义上的犯罪主体，具有责任能力、特定身份等要素。责任能力是各种具体犯罪所共有的主观本体要素（必备要素）；特定身份是某些具体犯罪所具有的主观本体要素（选择要素）。(3)客观价值要件：是指刑法所规定的、说明行为的严重危害性而为行为构成犯罪所必需的、由刑法保护而为构成要件行为实际损害或者现实威胁的利益或价值，包括利益、权利、秩序、制度等等的侵害。客观价值要件揭示了犯罪成立的行为违反国家法律规范、社会伦理价值等制度规范所侵害法益的具体属性要素。基于不同内容，客观价值要件分为侵害个人法益、侵害社会法益、侵害国家法益；基于不同的层次，客观价值要件分为侵害一般法益、侵害同类法益、侵害直接法益。具体犯罪的本体构成中所表现的，是行为所侵害的直接法益。(4)主观评价要件：是指刑法所规定的，成立犯罪所必须的，行为人实施构成要件行为时，对自己行为的危害结果所抱的心理态度以及其他说明行为危害性的有关心理状态。主观评价要件揭示了犯罪成立的以主观责任为核心的行为人主观危害属性要素，包括责任故意、责任过失、特定目的、特定动机、特定明知、排除特定目的、适法行为的期待可能性、缺乏刑法上的错误等要素。其中，责任故意或责任过失是各种具体犯罪所共有的主观评价要素


　 （必备要素）；特定目的、特定动机、特定明知、排除特定目的等是某些具体犯罪所具有的主观评价要素（选择要素）；缺乏适法行为的期待可能性是阻却主观责任要素（否定要素）；刑法上的错误是阻却故意要素（否定要素）。就本体构成的内部结构而言，客观事实要件与主观本体要件，系属犯罪成立应有典型特征的事实描述内容，位于第一阶段；客观价值要件与主观评价要件，侧重犯罪成立应有典型特征的价值评价内容，位居第二阶段。总体上，犯罪成立的本体构成符合，是这四项要件、二个阶段有序肯定判断的结论。


　 正当防卫、紧急避险等特定事由，系属基于客观价值要件与主观评价要件的缺失而阻却本体构成符合的根据。刑法排除正当防卫、紧急避险的犯罪性质，刑法理论与实践肯定被害人承诺行为、执行命令行为、正当业务行为、自救行为等特定事由的阻却犯罪，意味着这些特定事由，非但没有侵害法益的客观价值要件，而且也无责任故意与责任过失的主观评价要件，从而并不具备犯罪的本体构成，因此也就不能成立犯罪。


　 2．严重危害要件


　 犯罪构成的要件层次与评价缩限也是犯罪评价认定应有的重要特征，同时我国刑法又有严格限定犯罪的理念与立法的实然，由此在犯罪构成中，应当设置严重危害的要件，并且赋予其针对本体构成符合的、整体价值评价的意义，承担出罪的限制机能。这一设置有其重要的理论意义与现实必要：(1)评价层次：严重危害要件的加入，构成了犯罪成立条件的双层次结构模式。第一层次为犯罪构成的本体构成要件，第二层次为犯罪构成的严重危害要件。由此，为犯罪构成理论的限制机能奠定了基础。(2)现实必要：除了分则对于具体犯罪的设置存在定量因素之外，我国刑法总则对于所有具体犯罪存在普遍的严重危害的定量限定，此即为第13条的规定。在罪刑法定原则的框架下，将严重危害作为犯罪构成的要件，也是我国刑法的总体观念与立法实然的反映。这与国外刑法相应问题的总体观念与立法实际有着区别。(3)应对实际：可以更为灵活地应对现实案件处理的需要，使得对于符合本体构成要件的行为予以出罪，有了更为合理的解释路径。例如，最高人民法院和最高人民检察院《关于办理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》(1992年）第6条第2项规定：盗窃公私财物虽己达到“数额较大”的起点，但情节轻微，并具有五种情形之一的，可不作为犯罪处理。


　 严重危害要件，是指符合本体构成的行为，基于整体的价值评价所表现出的，对于公民利益、社会秩序、国家安全等具有严重的实际损害或者现实威胁，从而作为成立犯罪所必需的内在标志。严重危害要件是基于更为广泛的领域以及本体构成整体的视角，对于犯罪内在标准的揭示。在犯罪成立的框架下，严重危害要件充足的肯定评价，依附于本体构成要件符合的肯定评价。严重危害侧重于实质内容，具体则由本体构成予以形式展示。作为独立评价的意义，严重危害要件在于否定特定场合的犯罪成立，这一特定场合即为，虽有本体构成要件的符合，但是缺乏严重危害要件的充足，具体表现为危害显著轻微的行为，包括客观危害（如危害结果）轻微、主观危害（如主观恶性、人身危险性）轻微。严重危害要件是继本体构成要件之后对犯罪成立条件的进一步限定。


　 严重危害要件与客观价值要件，两者既有联系也有区别。相似之处表现在，严重危害要件与客观价值要件均侧重于犯罪成立评价的实质内容，并且都表现为犯罪成立的要件之一。不过，两者存在重大区别：(1)内容定位：严重危害要件，以符合本体构成的行为所具有的宏观整体的、严重程度的社会损害或者威胁为内容；客观价值要件，以构成要件行为对于刑法所保护的法益造成的实际损害或者现实威胁为内容。(2)评价视角：严重危害要件，属于针对本体构成整体所具有的社会危害特征而作的否定价值评价，侧重纵向危害程度；客观价值要件，属于针对本体构成要件之一的侵害法益特征而作的否定价值评价，侧重横向性质类型。(3)体系地位：严重危害要件，依存于犯罪成立的框架，位于与本体构成相对的地位；客观价值要件，依存于本体构成的框架，位于与客观事实要件、主观本体要件、主观评价要件相对的地位。(4)法律依据：严重危害要件，现实刑法依据在于第13条的规定，内容相对抽象原则；客观价值要件，主要在于刑法分则的具体规定，内容相对具体明确。(5)功能意义：严重危害要件，肯定结论依附于本体构成的符合，否定结论表现为客观危害与主观危害的轻微，从而在犯罪成立的意义上，独立评价仅为否定意义，承担出罪功能，重在区分罪与非罪；客观价值要件，在本体构成的框架内有其自身独立的表现，属于犯罪成立的第一层次要件本体构成的标志之一，与其他本体构成的要件共同承担定罪规格功能，侧重区分此罪与彼罪。(6)并非重复：严重危害要件的肯定结论依附于本体构成的符合，严重危害要件的独立评价仅为否定意义，而作为这一否定的事实基础固然并非作为符合本体构成的事实。因此，即使在本体构成的评价中，既已存在客观价值要件的评价，然而由于严重危害要件的肯定结论依附于本体构成的符合，而无独立的自身评价[9]，而其独立评价的事实基础又非说明本体构成符合的事实，因此严重危害要件与客观价值要件，无所谓重复评价问题。


　 3．本体构成判断与严重危害判断


　 本体构成是犯罪类型的轮廓，为犯罪认定设置基本规格；既包括客观要素也包括主观要素，既是对犯罪的描述也是对犯罪的评价。严重危害是犯罪成立的底线，为犯罪认定设置实质标准；严重危害的肯定评价依附本体构成的符合[10]，严重危害的否定评价基于案件事实的诸多方面，包括主观与客观的各种表现。


　 基于司法定罪的路径与犯罪成立的框架，本体构成属于犯罪成立的首要的、实在的、基本的评价。本体构成是严重危害的认识根据，同时本体构成也是严重危害的存在根据。没有本体构成的符合就没有严重危害的充足，本体构成是严重危害的表现形式。通常，行为符合本体构成也就可以推定行为具有严重危害。在这个意义上，本体构成与严重危害互为表里，两者是形态与实质的关系，属于犯罪成立要件的不同层次的叠置，而非平行并举的水平相加。与本体构成相对，严重危害属于犯罪成立的第二层次的评价。由于肯定评价既己依附本体构成，所以在犯罪成立的意义上，严重危害的独立的、实在的评价仅为例外的否定结论。这意味着在一定场合，虽有本体构成的符合，但是由于具体案件存在若干主观或者客观的危害轻向标志的事实，致使综合本体构成以及案件事实的整体而呈现严重危害的缺乏，由此犯罪成立所必需的严重危害要件即不存在，进而也就不能成立犯罪。这里，作为严重危害否定评价的事实范围，既可依存于也可超越于本体构成的框架；不过，与作为本体构成符合的标志性事实[11]不同，其属于说明严重危害缺乏的事实。


　 本体构成属于严重危害的征表，因而符合本体构成通常也就具有严重危害。不过，缺乏严重危害[12]，则既可能基于本体构成的缺乏，也可能基于危害轻微的存在。(1)本体构成的缺乏·广义阻却严重危害：缺乏本体构成从而并无严重危害，本文将包括本体构成缺乏在内的阻却严重危害称为广义的阻却严重危害。本体构成的缺乏，主要表现为决定犯罪成立的，本体构成的要件或者其某些要素的缺乏。(2)危害轻微的存在·狭义阻却严重危害：虽有本体构成但却基于一定事由的存在而无严重危害，本文将这一情形严重危害缺乏称为狭义的阻却严重危害。危害轻微的存在，主要表现为对于说明符合本体构成的行为的危害，并未达到必须予以定罪的严重程度具有决定意义的，某些事实特征的存在，包括主观事实与客观事实。


　 说明严重危害缺乏的事实，相对本体构成的框架而言，具有更大的触及范围。符合本体构成（A)一般也就具有严重危害（B)，严重危害的充足由本体构成的符合予以表述，但是严重危害的缺乏未必就不能由非本体构成的事实特征（C)表述。A与B密切相关，不等于C与B就没有关系。何种具体事由可以成为基于严重危害缺乏而予出罪的重要因素，或者说，在本体构成符合的场合决定危害轻微的事实范围与事实程度，也应成为刑法理论与实践专题研究的重要课题。总体上，这种狭义阻却严重危害的事由包括两个方面：牵涉本体构成的要件或者要素的事实；超越本体构成的要件或者要素的事实。


　 同时也应注意，这种阻却严重危害的事由，其超越本体构成的要件或者要素的部分，与大陆法系刑法理论所称的“客观处罚条件和处罚阻却事由”，也有着重要区别。虽然两者均为超越本体构成要件或者要素的事实，但是两者各自的理论地位与承担机能各不相同。在本文双层模式犯罪构成理论视野下，狭义阻却严重危害的事由，置身犯罪成立的严重危害要件的框架，承担这一要件的独立评价的出罪功能；而大陆法系理论的客观处罚条件和处罚阻却事由，属于犯罪成立要件之外的事实情况，是在行为的符合构成要件、违法、有责的判断之后，作为不予刑罚处罚的必要根据。这一区别也表明，双层模式犯罪构成理论更为切合我国立法与司法的实际。在存在狭义阻却严重危害事由的场合，客观事实的表现：A．既可是无需定罪；B．也可是无需处罚。双层模式犯罪构成理论为A种实际需要，提供了较为恰当的理论阐释。至于B种情形，在以免予刑事处罚为核心的刑罚理论中，可以得到较好的解决。由于我国刑法注重定量因素，对于A种实际需要的解决是必要的。


　 表1：双层模式犯罪构成理论解析表（表略）


【注释】

[1]以下简称三层次犯罪论体系.

[2]以下简称四要件犯罪论体系。

[3]这些共通的要素大致有：行为、行为结果、因果关系、行为状况、行为主体、行为对象、责任能力、故意、过失、期待可能性或者缺乏不可抗力或意外事件、缺乏正当防卫或紧急避险等阻却违法或者犯罪的事由。

[4]犯罪客体与实质违法性，两者均力求对法定犯罪实质的揭示，不过在对法定犯罪实质的具体定位上，犯罪客体强调行为对社会关系的侵害，实质违法指向行为对法益的侵害。同时，两者在犯罪论体系中的地位也各有不同。

[5]三层次犯罪论体系创立之初，基于客观主义的基本理念，构成要件是犯罪规格的外部描述，属于纯客观的成份而将主观要素排除在外。然而，作为犯罪类型的轮廓，无法排除其主观的内容。因而，当代三层次犯罪论体系在构成要件的框架内也有主观要素。

[6]例如，构成要件行为似乎更具形式意义，然而作为与不作为的界定本身就包含着“不应为而为”与“应为而不为”的价值评价；而犯罪故意与犯罪过失，虽也被视作形式要件，然此两项心态内容所指向的“行为的危害结果”，则更具实质意义。

[7]例如，构成要件的理论中心地位，犯罪成立条件的层次性，构成要件要素的主观与客观、描述与评价等。

[8]实质违法性的重要机能在于缩限违法性的成立，表现为行为的违法阻却事由缺乏侵害法的秩序的宗旨，从而不具有违法性。而违法性的肯定一般也只是一种伴随的评价，行为该当构成要件通常即可推定行为也具有违法性。

[9]在肯定意义上，本体构成符合与严重危害充足，仅为表里关系。

[10]本体构成的符合（符合本体构成），包括符合基本的本体构成（进而符合基本犯罪构成）与符合修正的本体构成（进而符合修正犯罪构成）。反之，缺乏本体构成的符合是指本体构成不能成立，表现为本体构成的某项要件缺乏致使本体构成无从整合存在，进而犯罪不能成立（缺乏犯罪构成），而不是虽因某些要件的要素缺乏而使本体构成并不完整，但是本体构成依然存在，进而可以成立犯罪未遂等（具有修正犯罪构成）。

[11]即属于说明严重危害成立的事实。

[12]也称严重危害缺乏，阻却严重危害。


作者简介：张小虎 中国人民大学法学院教授。
文章来源：《犯罪研究》2010年第2期。