【案情】
肖某将自己损坏的电视机长期放置在杂物间不用。吴某是肖某的朋友，看见这种情况后对肖某说，你这样太浪费了。肖某对吴某说，你修好电视机后，我将电视机给你。

吴某在家等候多日，见肖某没有拿电视机过来，就到肖某家查看。肖某没有在家，家内房间门都是打开的，吴某将电视机搬回自己家中，修好后就放在家中收看节目。

肖某发现电视机不见了，觉得蹊跷，后来看见自己电视机在吴某家，就主张侵权责任，要求搬回电视机。吴某不同意。

【分歧】

赠与合同何时成立？

第一种意见认为，肖某主张了赠与行为，吴某主动到肖某家搬回赠与物实施了修理电视机的行为，完成了赠与行为的过程，可以取得赠与物。

第二种意见认为，吴某没有取得赠与物的权利。赠与物以交付作为成立的要件，吴某擅自搬回电视机，是侵犯他人的财产权利。

【管析】

笔者同意第二种意见。吴某没有取得赠与物的权利，赠与行为没有生效。

从合同的成立要件分析，肖某将电视机放置在杂物间，对吴某说，你修好后就给你。这是一种赠与的意思表达，不会产生合同生效的法律后果。自然人用语言交流来产生口头合同，但是这种口头合同要结合具体的履行实施来体现。口头表达的是内容，合同的生效要有本人的确认行为最后得到证明。合同内容在生效前是可以变更或者撤销的。

从自然人的表达进行分析，肖某没有抛弃电视机的意思，吴某不能以自己的行为占有电视机。电视机损坏放置在杂物间，使用功能暂时没有实现，并不表示所有权已经不再存在。肖某对吴某说的话，不是表示抛弃的意思。抛弃要将物品抛弃在无人看管的场所，要有抛弃的意思，对外公示的行为足以证明物品已经抛弃。肖某表示的意思是赠与，吴某没有擅自取得电视机的权利基础。

从吴某修理电视机的法律后果分析，吴某修理电视机是为了个人利益，不是他人给付电视机的承揽行为，不具有修理费用的留置权。肖某表示的赠与行为时附有条件的，就是修理好电视机。在修理好电视机后，赠与合同才完成所附条件。此时以肖某的交付作为合同生效的要件。

从秩序的角度分析，自然人的财产不受任何侵犯。损坏的财产同样具有所有权，不能被他人随意占有。肖某说了几句话，吴某就敢到他家拿取电视机，是功利心太强的表现，对社会秩序的稳定没有任何作用，法律不会保护这种行为。

作者：余干县人民法院 余志华