一、故意杀人罪

　　故意杀人罪，是指故意非法剥夺他人生命的行为。本罪侵犯的法益是他人的生命权。

　　1.成立要件

　　（1）客观要件

　　① 行为主体是已满14周岁的自然人。

　　② 行为对象是“他人”。

　　③ 杀人行为，既可以是作为，也可以是不作为；既可以是物理方式，也可以是心理方式。

　　④ 手段具有非法性。

　　（2）主观要件是故意，包括直接故意与间接故意。

　　2.罪数问题

　　（1）法律拟制与注意规定

　　首先，法律拟制来的故意杀人罪：

　　① 第238条非法拘禁使用暴力致人死亡的；

　　② 第247条刑讯逼供或暴力取证致人死亡的；

　　③ 第248条虐待被监管人致人死亡的；

　　④ 第289条聚众“打砸抢”致人死亡的；

　　⑤ 第292条聚众斗殴致人死亡的。

　　这些情形中的致人死亡是指过失致人死亡，但法律拟制成故意杀人罪。

　　其次，注意规定。最高法院《关于偷税抗税问题解释》第6条规定：“实施抗税行为，致人重伤、死亡，构成故意伤害罪、故意杀人罪的，按照故意伤害罪、故意杀人罪论处。”这里的致人重伤、死亡是指故意致人重伤、死亡。该规定是注意规定。

　　（2）放火杀人问题

　　结论：以放火、爆炸、投放危险物质等危险方法杀人的，定故意杀人罪。

　　（3）结合犯

　　① 绑架杀人，绑架后杀害人质，只定绑架罪，并处死刑。

　　② 抢劫杀人。第一，在抢劫前，为了劫财而预先杀人，只定抢劫罪。第二，在抢劫过程中为了制服对方而杀人，只定抢劫罪。第三，在抢劫后，为了灭口而杀人，定抢劫罪和故意杀人罪，数罪并罚。

　　（4）数罪并罚

　　① 强奸杀人，数罪并罚，包括强奸过程中杀人和先奸后杀。注意，不要将此类情形认为是强奸致人死亡，不要认为是结果加重犯。

　　② 拐卖妇女中杀害妇女，数罪并罚。注意：不要将此情形认为是拐卖妇女致人死亡，不要认为是结果加重犯。

　　（5）吸收犯

　　① 在杀人过程中毁损财物的，只定故意杀人罪，不再定故意毁坏财物罪。

　　② 在杀人后碎尸的，只定故意杀人罪，不再定侮辱尸体罪。

　　3.认定问题

　　（1）安乐死问题

　　（2）相约自杀。

　　（3）故意杀人罪的间接正犯

　　练习：下列哪些行为构成故意杀人罪？

　　A. 甲在实施抢劫之后，为了灭口，将被害人杀死

　　B.乙强奸某女，引起某女自杀

　　C. 丙与丁通奸多年，某日，丙要丁杀死其夫，丁不同意。丙毒打丁，并砸毁其家中物品，扬言如果丁2日内不能杀死其夫，就要丁自杀，丁因不忍心杀夫而自杀身亡

　　D. 某男与某女相约自杀，欺骗某女先自杀后，该男逃走

　　二、故意伤害罪

　　故意伤害罪，是指故意非法损害他人身体健康的行为。本罪侵犯的法益是他人的身体健康权。

　　1.成立要件

　　（1）客观要件

　　① 行为主体。故意伤害致人轻伤的行为主体是已满16周岁的自然人，故意伤害致人重伤或者死亡的行为主体是己满14周岁的自然人。

　　② 行为对象是他人的身体。

　　③ 伤害行为，既可以是作为，也可以是不作为；既可以是有形的；也可以是无形的。

　　④ 伤害结果。

　　⑤ 手段必须具有非法性。

　　（2）主观要件：主观上必须具有伤害的故意。

　　2.法条竞合

　　本罪与其他包含伤害的罪名（如抢劫罪、暴力危及飞行安全罪）是普通法条与特别法条的关系。根据法条竞合处理原则，特别法条优于普通法条。这样做的法律依据是第234条的“本法另有规定的，依照规定”。但是有些包含伤害的罪名，因为法定刑比较轻，其中的伤害只包括轻伤；如果故意造成重伤，就应该定故意伤害罪。常考的罪名有：强制猥亵侮辱妇女罪、非法拘禁罪、侮辱罪、暴力干涉婚姻自由罪、妨害公务罪。

　　练习：02年。卷二。47题，黄某、王某二人从境外走私入境假币150余万元。运载假币的渔船刚一到岸，即被海关缉私人员发现。黄某、王某手持铁棍、匕首将缉私人员打成重伤后携带假币逃走。对黄某、王某的行为应以哪些犯罪论处？

　　A.走私假币罪 B.运输假币罪 C.故意伤害罪 D.妨害公务罪

　　三、强奸罪

　　强奸罪，是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。本罪侵犯的法益是妇女的性自由权。

　　1.成立要件

　　（1）行为主体。直接实行犯只能是男子。妇女可以成为强奸罪的教唆犯、帮助犯、间接正犯和共同正犯。

　　（2）行为对象是妇女。针对14周岁以上少女和成年妇女，是普通强奸；针对不满14周岁幼女，是奸淫幼女。

　　（3）强奸行为：包括两个行为，一是暴力、胁迫或其他手段，二是奸淫行为（性交行为）。其中奸淫行为不包括猥亵行为，否则构成强制猥亵侮辱妇女罪。

　　① 暴力手段，是指对妇女行使有形力 → 使妇女无法反抗。

　　② 胁迫手段，是指以恶害相通告恐吓妇女 → 使其产生恐惧心理 → 导致其不敢反抗。

　　注意：利用职权的强奸与权色交易的区分。

　　③ 其他手段，是指其他使妇女不知反抗或不能反抗的手段。

　　三种手段的总结：

　　第一，三种手段的本质：违背妇女意志。

　　第二，三种手段的效果：造成妇女无法反抗、不敢反抗、不知反抗的状态。

　　第三，三种手段的程度：达到妇女明显无法反抗、不敢反抗、不知反抗的程度。

　　④ 着手问题：基于强奸故意，开始实施暴力、胁迫等行为时就是强奸的着手。在此之前的行为属于预备行为。

　　2.奸淫幼女

　　（1）承诺无效

　　由于幼女缺乏决定性行为的意思能力，因此，与幼女发生性交的行为，即使征得其同意，也认为侵犯了其性的自由权。

　　（2）主观认识

　　主观包括直接故意、间接故意，不包括过失。

　　注意：最高法院《关于强奸幼女的问题批复》：“行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均以强奸罪论处；行为人确实不知对方是不满十四周岁的幼女，双方自愿发生性关系，未造成严重后果，情节显著轻微的，不认为是犯罪。”第一，这里表明过失不构成奸淫幼女。第二，未造成严重后果不认为是犯罪，并不表明，造成严重后果，就认为是强奸罪；而是意味着，造成严重后果，就构成故意伤害罪或过失致人重伤罪等。

　　（3）少男少女问题

　　根据司法解释：已满14周岁不满16周岁的人偶尔与幼女发生性行为，情节轻微、未造成严重后果的，不认为是犯罪。

　　（4）嫖宿卖淫幼女的，不成立强奸罪，而成立嫖宿幼女罪。

　　（5）类似问题：奸淫女精神病患者。行为人明知妇女是精神病患者，而与之发生性交的，不管妇女是否“同意”，均以强奸罪论处。如果行为人确实不知妇女是精神病患者，经妇女同意与之发生性交的，则不构成强奸罪。

　　3.第236条加重处罚的情形

　　有下列情形之一的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：① 强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；② 强奸妇女、奸淫幼女多人的；③ 在公共场所当众强奸妇女的；④ 二人以上轮奸的；⑤ 致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

　　四、遗弃罪

　　遗弃罪，是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的行为。

　　1.本罪侵害法益是他人的生命、身体权。

　　提醒：司法考试对遗弃罪已经做了新的解释。旧理论认为遗弃罪是破坏家庭关系的犯罪，而新理论认为，遗弃罪本质是将需要扶助的人置于不受保护的状态，进而使其生命、身体处于危险状态的犯罪，属于人身犯罪，而非家庭犯罪。

　　2.行为主体与行为对象

　　（1）行为主体是负有扶养义务的人。

　　扶养义务主要来自：第一，基于法律规定产生的义务，主要是指亲属法规定的家庭成员。第二，基于合同行为产生的义务。例如受雇保姆对婴儿的照顾义务。第三，基于业务所产生的义务。例如，孤儿院、养老院、精神病院、医院的管理人员，对所收留的孤儿、老人、精神病人、患者具有扶养义务。

　　注意：旧理论认为，行为主体与行为对象要具有家庭成员关系。新理论认为，只要行为主体对行为对象具有作为义务即可。而作为义务的来源不限于亲属法的规定。

　　（2）行为对象是没有独立生活能力的人。

　　3.拒绝扶养：本质含义是指使他人生命、身体产生危险，或在他人生命、身体处于危险状态时不予救助。本罪是真正不作为犯。

　　4.遗弃罪与故意杀人罪

　　关键区分：生命所面临的危险是否紧迫，生命对作为义务的依赖程度，行为人履行义务的难易程度。

　　5.成立遗弃罪要求情节恶劣。注意：刑法没有将遗弃行为过失致人重伤死亡规定为结果加重犯，也没有数罪并罚。