洛阳律师/本案应予工伤认定
[案情]2002年3月15日下午，冯某未请假提前从公司下班，搭车回老家，中途发生交通事故致死。经交警部门事故责任认定，驾驶员负事故的全部责任。2004年6月，冯某妻子戴某向该县劳动局申请对冯某给予工伤（亡）认定。该县劳动局以冯某擅离工作岗位回老家途中发生交通事故致死，不属下班时间、途中为由，并依据国务院新的《工伤保险条例》，作出《工伤认定决定通知书》，认定冯某“不视同工伤死亡”。戴某不服，遂提起行政诉讼。
原告戴某诉称，丈夫冯某依惯例提前下班，搭乘末班车回老家，途中发生车祸死亡，属下班途中因车祸死亡，认定冯“不在下班时间下班回家”没有事实依据，且第三人在公告的“冯某生平简介及讣告”中均认为冯是“在下班途中遇车祸不幸身亡”。认为被告适用法规错误，请求法院撤销被告作出的不认定工伤（亡）的决定，判决被告在限定时间内重新作出认定。
被告县劳动局辩称，冯某是在上班时间没有通过请假手续离开公司回老家途中发生的交通事故，而非下班途中。原告称依惯例提前下班不能作为劳动部门认定的依据，也非公司内部管理制度规定。工伤认定“上下班途中”既包含了路线因素，也包含了时间因素，不能把上班时间也视为下班途中时间。
第三人某公司辩称，新的《工伤保险条例》在冯某死亡后一年多时间公布实施，故不能以此作为认定其工伤的政策依据。另冯某在公司院内拥有私人住房，他的上下班路线应定为公司办公室至公司院内他的私有住房。本公司公告“冯某生平简介及讣告”中有违事实的语句，纯粹是为了告慰死者，安抚家属。
[审判]一审法院认为，冯某是某公司职工，与该公司是事实上的劳动关系。县劳动局对冯某作出的不视同工伤死亡认定，虽适用了新的《工伤保险条例》，但未适用该法规的具体条款规定，属适用法规错误，依法应予撤销；被诉具体行政行为被撤销以后，县劳动局应依原告申请，依法行使行政职权，对冯某是否属工伤死亡，依照法定程序进行审查，不宜判令县劳动局在限定时间内重作。判决撤销县劳动局作出的《工伤认定决定通知书》，驳回原告要求被告在限定时间内对冯某死亡是否属于工伤死亡重新作出认定的诉讼请求。
原告戴某不服，提起上诉。二审法院认为，冯某在公司虽有宿舍，但冯某父母及妻子戴某均居住在农村，他每周五下午回农村老家已成惯例，故冯某2002年3月15日发生车祸死亡，系下班途中发生的交通事故。至于冯某未请假提前下班，应属违反劳动纪律，系另类法律关系，不影响本案工伤死亡的认定。故上诉人戴某认为冯某系下班途中遭遇车祸死亡的上诉理由成立。被上诉人县劳动局作出的《工伤认定决定通知书》认定事实不清，适用法规错误，一审判决撤销正确。遂判决：1.维持县法院行政判决第一项，撤销第二项；2.被上诉人县劳动局在判决生效后两个月内对戴某要求对冯某是否属工伤死亡重新作出认定。
[评析]本案是一起职工家属不服劳动部门作出的工伤确认而引发的行政案件。县劳动局作出的工伤认定决定，因未适用具体的法规条款规定，属适用法律错误，一、二审法院据此予以撤销是正确的。当事人对此亦无异议。但本案涉及以下两个问题，值得探讨。
一、对新的《工伤保险条例》“在上下班途中，受到机动车事故伤害的”规定中“上下班途中”应当如何理解？提前下班是否属上下班途中？
新的《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例自２００４年１月１日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。”故本案溯及适用该条例。笔者认为，新条例取消了旧条例在工伤认定时对时间、路线的限定，是基于两方面的原因，一是加强对劳动者权益的保护，即由原来注重对企业利益的维护转到了对劳动者权益的关注；二是工作性质、方式的多样化和复杂性，决定了上下班不可能也不仅限于工作单位与住所的两点一线。从条例制定者的角度看，“上下班途中”的正确理解应是“以上下班为目的的途中”，至于目的地，一是工作单位，二是家，“家”不能仅理解为住宅。本案中的冯某提前下班回农村老家，属于条例规定的“上下班途中”，应认定为工伤（亡）。如果认为冯某不是在下班时间、不是回家，而不认定是工伤（亡），显然是对条例单方面的机械的理解。至于冯某未请假提前下班，应属违反劳动纪律，系另类法律关系。故二审法院以事实不清判决撤销县劳动局的《工伤认定决定通知书》是正确的。
二、县劳动局的工伤认定决定被撤销后应否判决其重作。
根据行政诉讼法第五十四条第（二）项规定，法院在作出撤销判决的同时，还可以判决被告重新作出具体行政行为。笔者认为，本案中，县劳动局作出的工伤认定决定适用法规错误，仅仅是被法院判决撤销的理由之一。从对以上第一个问题的分析可以看出，县劳动局作出的工伤认定在事实的认定上存在偏差。撤销工伤认定也仅是原告提出的一项诉讼请求，撤销后重新作出认定，即对冯某的死亡是否是工伤死亡重新作出认定是原告的另一项诉讼请求。既然原告有诉请，法律上又有依据，笔者认为，从有利于保护行政相对人的合法权益，监督行政机关依法行使职权的立法宗旨出发，在撤销的同时，应判决被告限期重作。故一审判决驳回原告要求被告在限定时间内重作的诉讼请求欠妥，二审判决被告在两个月内重新作出认定是正确的。
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