2004年8月12日，钱芙蓉伙同汪来主（另案处理）持伪造皈依证件，冒充河南南岳山僧人，以销售观音菩萨等佛制品为幌子，窜至吉水县水南镇西团村罗某家，谎称罗家将有灾难降临，并制造恐怖气氛。然后声称只要罗某拿出家里的现金和金银首饰用手帕包好交给他们，就可以帮助作法驱邪，并表示作完法后返还给罗某。在作法中，钱某等人采用调包手段，骗取罗某家黄金项链一条（重15.30克）、金戒指一枚（重3.1克）及现金220元，总共价值2244元。二人在逃离时被抓获。 

分歧

　　本案在审理中，存在两种不同的意见：

　　第一种意见认为钱某和汪某的行为构成诈骗罪。理由是：诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。在客观方面，表现为使用虚构的事实或隐瞒真相的欺骗方法，使财物所有人、管理人产生错觉，信以为真，从而似乎“自愿地“交出财物。本案中，钱某和汪某冒充河南南岳山僧人，采取一系列的欺骗手段，骗取被害人的信任，使被害人罗某产生认识错误，误认为钱某和汪某是“帮”他“消灾”，便自愿取出自己的金银首饰和现金交给钱某和汪某占有。其实这种“自愿”是受钱某和汪某欺骗而上当所致，并非出自被害人的真正意愿。钱某和汪某以“调包”的方法非法占有被害人罗某的钱财，从而构成诈骗罪。 

　　第二种意见认为钱某和汪某的行为构成盗窃罪。理由是：盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密地多次窃取或者窃取数额较大的公私财物的行为。在客观方面，行为人必须具有秘密窃取公私财物的行为。所谓秘密窃取是指行为人采取其认为公私财物的所有人、管理人不会发觉的方法，将公私财物非法据为已有的行为。本案中，钱某和汪某虽然冒充河南南岳山僧人，虚构了事实，进行了一系列的欺诈行为，然而，这一系列的欺骗行为，是为了达到“调包”的目的而采取的掩护手段，罗某并未将金银首饰和钱自愿交给钱某和汪某，而是按钱某和汪某的要求，把金银首饰和钱包好后交给钱某和汪某作法驱邪， 认为自己仍是金银首饰和钱的所有人和管理人，而钱某、汪某恰恰是在所有人、管理人不知情的情况下，秘密地将包调换，将金银首饰和钱非法据为已有。 这完全符合盗窃罪的特征，故钱某、汪某的行为应定为盗窃罪。

 笔者同意第二种意见。

 周顺保 刘四根