辽宁省沈阳市中级人民法院

刑事裁定书

[2011]沈刑二终字第X号

原公诉机关沈阳市X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）邓××，男，,汉族，初中文化，无职业。曾于2010年1月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2010年7月7日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕，现羁押于沈阳市X区看守所。

沈阳市X区人民法院审理沈阳市X区人民检察院指控原审被告人邓××犯贩卖毒品罪一案，于二○一○年十二月十四日作出[2010]和刑初字第X号刑事判决。宣判后，原审被告人邓××不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原审判决认定，被告人邓××于2009年3月至5月间，在沈阳市X区X街智宇网吧门前，先后4次以每袋600元的价格向王××贩卖冰毒4袋，每袋重0.4克。

原审法院根据证人证言、相关书证和被告人供述等证据，认定上述事实。原审法院认为，被告人邓××多次贩卖毒品，情节严重，已构成贩卖毒品罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第七十七条一款、第六十九条、第六十四条之规定，认定被告人邓××犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；原犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元；撤销原判缓刑，根据数罪并罚原则，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元。

原审被告人邓××上诉提出，其在前罪交待过向王××贩毒的事实，但前罪判决未予认定，现原审法院再次定罪，导致量刑过重。

经审理查明，原审判决认定原审被告人邓××贩卖毒品犯罪的事实清楚，并有经原审庭审举证、质证的证人王××的证言，案件来源、抓捕经过、情况说明、刑事判决书和被告人邓××供述等证据证实。上述证据在本院审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。

本院认为，上诉人邓××违反国家法律规定，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。对于上诉人提出的上诉理由，经本院核查上诉人邓××前罪卷宗材料，没有显示出上诉人交待向王某贩卖毒品的相关事实记载。另查，原审法院在上诉人前罪判决生效的情况下，根据原公诉机关提供的证据确定其仍构成贩卖毒品罪，符合法律规定，并无不当，且在刑罚方面并未因数罪并罚实际加重其量刑。故对该上诉理由，本院不予采纳。但经本院核实上诉人邓××前罪诉讼期间曾被羁押，即2009年11月27日至2010年1月27日。原审判决撤销缓刑，数罪并罚决定执行有期徒刑三年，但因法律规定羁押一日，折抵刑期一日，应将前罪缓刑判决前实际羁押的期限一并扣除，故对原判确认的刑罚执行期限予以纠正，上诉人邓××的刑罚执行期限应自2010年7月7日起至2013年5月5日止。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长沈莹

审判员张勇

审判员樊友明

二○一一年三月二日

书记员王某