上诉人（原审被告）李某，男，X年X月X日出生，汉族，农民，绥中县X村。

委托代理人张某乙，男，X年X月X日出生，满族，绥中县林业局干部，住（略）。

被上诉人（原审原告）杨某，男，X年X月X日出生，汉族，工人，住绥中县X镇X街X号

委托代理人冯旭，辽宁东鸣律师事务所律师。

上诉人李某因土地承包经营权纠纷一案，绥中县法院作出（2008）绥民前所初字第X号民事判决，被告李某不服，上诉至本院，本院以（2010）葫民二终字第x号民事裁定书，撤销原判，发回重审。被告李某不服绥中县人民法院（2010）绥民一初字第x号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李某学担任审判长，审判员刘永鸿主审，审判员吴玉刚参加评议的合议庭，于2011年11月9日公开开庭审理了本案。上诉人李某及委托代理人张某乙，被上诉人杨某及委托代理人冯旭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原审判决认定：2002年4月6日，原告与绥中县X村民委员会签订了荒坡承包合同，承包期限30年，面积70亩，承包金40，000.00元。原告承包地东北处与被告的承包田和开荒地相邻。2008年4月，被告占原告承包田梯田两块，上块占94米，下块占55米，种植玉米，总面积为4、62亩。原告与四方村民委员会签订的承包合同，在2008年高岭镇X村民委员会950名村民以诉讼代表人李某、赵有伶为代表曾起诉四方台村民委员会、杨某。要求确认四方台村民委员会与杨某、王殿文订立的荒坡承包合同无效。绥中县人民法院以（2008）绥民前所初字第x号民事判决书认定，其承包合同有效，驳回了李某等村民的诉讼请求，该判决已经发生法律效力。高岭镇X村民委员会与杨某、王殿文签订的承包合同四至清楚，原有的梯田依然存在，现被告占用耕种，2010年12月16日，高岭镇政府对此土地经营权纠纷做出调查，确认李某在村X组只有0.3亩，李某在村X村里第三轮对杨某承包时，村委会将果园内的开荒地全部收回。李某占有的两块地4.62亩是村大道西荒坡地，应全部退还村上，交给承包人杨某承包经营。

另查明，杨某志与李某未换过土地。

原审法院认为，原告与高岭镇X村委会签订的土地承包合同，已经履行多年，被告侵占原告承包地范围事实存在，被告李某占有的土地应当予以返还。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条规定，判决：被告李某将占有原告杨某的承包地4.62亩返还给原告。（判决生效后于2011年秋收结束后一次执行，2012年被告李某不得耕种经营。）案件受理费500元，邮寄送达费100元，由被告承担。

宣判后，被告李某不服原审法院上述判决，向本院提出上诉，其上诉理由：1、上诉人对诉争土地享有承包经营权；本案诉争的土地是上诉人的承包田和开荒地。其中承包田面积为2.1亩，其余为开荒地。上诉人的承包田、开荒地不属于被上诉人范围之内；2、关于地界问题，上诉人与被上诉人的地属两个不同的权利主体，即西台组和村X村委会无权将西台组的土地对外发包；3、一审法院违反法定程序，绥中县X镇政府的一份说明，没有开庭质证，不能作为定案依据；4、该案属于土地权属纠纷，应当先行政确权，要求依法改判。

被上诉人答某辩称，上诉人土地承包证上登记的面积为0.3亩，该证核发已经数十年，应当以土地承包证上登记的面积为准；上诉人在果园地开荒，该果园地归村委会所有，上诉人不享有承包经营权；一审法院曾经发函要求对争议土地确权，村X乡政府认为不属于确权范畴，为了进一步证明客观事实而出的一份情况说明，法院依职权有审查权，一审程序合法；该案不属权属纠纷，不应行政确权，上诉人曾经提起诉讼要求确认绥中县X村委会与杨某的荒坡承包合同无效，被驳回诉讼请求，该判决已经发生法律效力。上诉人仅有0.3亩合法经营权，其余开荒地是在被上诉人承包前梯田内废弃果园内，上诉人2008年强行耕种8亩，侵犯了被上诉人土地经营权和使用权。根据最高院关于《民事案由确定》第五十四条规定，土地承包经营权纠纷法院应当受理。国土资源部关于《土地权属争议调查和处理办法》第十四条规定，土地侵权案件，农村土地承包经营权争议案件，不作为行政确权审议案件管理。原审判决正确，请求维持原判。

二审查明事实与一审查明事实一致。

本院认为，被上诉人杨某与绥中县X村委会签订《荒坡承包合同书》是双方真实意思表示，合法有效。被上诉人对承包范围的70亩土地享有承包经营权、使用权。上诉人李某所持有的承包经营权证有四方台村X组土地仅为0.3亩，上诉人仅对该0.3亩土地享有合法经营权，经村委会实际丈量上诉人李某侵占了被上诉人杨某4.62亩土地，对该部分土地上诉人应予以退还。关于上诉人提出一审违反法定程序的上诉理由，原审法院曾经向绥中县X镇人民政府提出司法建议，对双方争议土地的确权，高岭镇X村委会出具的《关于杨某承包我村荒坡及地界纠纷的情况说明》，仅是对法院司法建议的一种回复，法院可依职权进行综合审查判断，原审并未违反法定程序。上诉人曾经以高岭镇X村民的诉讼代表人的身份起诉绥中县X村民委员会、第三人杨某要求确认杨某与绥中县X村委会签订《荒坡承包合同书》无效，被绥中县人民法院（2008）绥民前所初字第x号民事判决驳回其诉讼请求，该判决已经发生法律效力。上诉人主张对争议的4.62亩土地有承包经营权没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律适当，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条一款（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

本判决为终审判决。

审判长李某学

审判员吴玉刚

审判员刘永鸿

二○一一年十一月十四日

书记员王亚楠