山东省东营市中级人民法院

民事判决书

(2004)东民一终字第X号

上诉人(原审被告)：刘某某，男，X年X月X日出生，汉族，垦利县X镇X村农民，住（略）。

委托代理人：肖峰，山东正义之光律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解。

被上诉人(原审原告)：董某某，男，X年X月X日出生，汉族，垦利县X镇X村农民，现住（略）。

委托代理人：臧成文，山东利顺律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。

上诉人刘某某与被上诉人董某某建设工程施工合同纠纷一案，前由垦利县人民法院作出(2003)垦民初字第X号民事判决，刘某某不服提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2004年3月29日公开开庭进行了审理，上诉人刘某某及其委托代理人肖峰，被上诉人董某某及其委托代理人臧成文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原审判决认定的事实是，原告董某某与被告刘某某达成口头建设工程施工合同，双方当时约定盖正房一间付款1400元，院墙每米28元，工完帐结。工程完工时，原告共为被告建设房屋8间，按每间1400元，计（略）元。建设院墙187米，按每米28元，计5236元。洗手间一个，计200元。以上共计（略）元。2002年12月6日完工时被告分四次付给原告工程款9580元，尚欠原告7056元，至今未付。另外，原告为被告铺了地板砖并预制了前门台，双方当时对这部分工程未有约定。

原审法院依据原告提交的照片及当事人陈述等证据认定上述事实。

原审法院认为，原告为被告完成房屋及院墙等工程建设，被告应按约定给付工程款，原告与被告之间的债权、债务关系明确，原告要求给付工程款的请求应予支持。铺设地板砖及预制前台因双方当时没有约定，应视为主体工程(房屋及院墙)的附属工程，不再收取建设费用。被告虽然在庭审中辩称原告为其建设的工程不符合被告的要求，但是没有向法庭提交相关证据，也未提起反诉，因此被告应另行起诉。遂依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，于2004年1月13日做出一审判决：被告刘某某欠原告董某某工程款7056元，于本判决生效后十日内一次性付清。案件受理费400元，其他诉讼费用200元由原告负担177元，被告负担423元，上述费用原告已预交，被告于本判决生效后三日内将其应承担的诉讼费用交付原告。如不交付，原告有权向法院申请强制执行。

上诉人刘某某上诉请求二审查明事实，依法改判。其理由是：原判认定事实不清，证据不足，判决错误。被上诉人没有按照约定按时、全面履行合同义务：有的墙面和墙根没有用水泥嵌缝，墙面上的脚手架孔没有堵；已完成部分存在严重质量问题，墙体、水泥台出现裂纹。上诉人不付款系行使先履行抗辩权。

被上诉人董某某在二审庭审中口头辩称，所建工程已按照上诉人的要求全面完成，上诉人对双方已于2003年12月6日结算的事实在原审中明确自认，双方的债权债务关系明确，且上诉人已就质量问题另案起诉被上诉人。原判正确，应予维持。

本院经审理查明，根据当事人陈述认定，上诉人现已就工程质量问题另案起诉被上诉人。其他事实原审认定正确，本院予以确认。

本院认为，被上诉人为上诉人完成房屋及院墙等工程建设，双方已于2003年12月6日结算，该债权、债务关系明确，上诉人应按约定给付工程款。上诉人主张工程未按要求全面完工，无证据证明，原审不予采信是正确的；上诉人主张工程存在质量问题，因其已另案起诉，本案不予审理。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、第一百五十三条第一款第(一)项、第一百五十八条之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费400元，由上诉人刘某某负担。

本判决为终审判决。

审判长李爱群

审判员王海蓉

代理审判员翟玉芬

二00四年三月二十九日

书记员于妤