原公诉机关温县人民检察院。

上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王X，男，X年X月X日出生。

委托代理人郭应涛，河南豫星律师事务所律师。

委托代理人赵振江，河南豫星律师事务所律师。

原审被告人王某甲，男，X年X月X日出生，因犯盗窃罪被温县人民法院判处有期徒刑二年。1999年因犯盗窃罪被温县人民法院判处有期徒刑一年六个月。2001年11月因犯盗窃罪被温县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金3000元，2010年2月3日刑满释放。因涉嫌故意伤害犯罪于2010年8月10日被温县公安局刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现已刑满释放。

原审被告人王某甲，又名小X，男，X年X月X日出生，因涉嫌故意伤害罪于2010年6月13日被取保候审。

原审被告人王某甲，又名王X、二片，男X年X月X日出生，因涉嫌故意伤害犯罪，于2011年5月16日被温县公安局刑事拘留，同年5月31日被取保候审。

原审附带民事诉讼被告人王某乙，男，X年X月X日出生。

原审附带民事诉讼被告人王某丙，男，X年X月X日出生。

温县人民法院审理温县检察院指控原审被告人王某甲、王某甲、王某甲犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人王X提起附带民事诉讼一案，于2011年8月15日作出（2011）温刑初字第X号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人王X不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王X及其委托代理人郭应涛、赵振江，原审被告人王某甲、王某甲、王某甲、王某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定，2010年5月2日上午9时许，被告人王某甲、王某甲、王某甲与本街居民王某乙、王某丙认为本街支书王某X对温县X区门面房分配不公，便到该小区王某X的门面房前要求承租户不要装修。王某X与其儿子王X得知情况后来到该门面房附近，王X先骂王某乙，王某乙还口。王X朝王某乙的肩部、胸部拍打并卡王某乙的脖子。王某甲、王某甲与王X、王某X开始厮打，期间，王某甲上前朝王某丁鼻部打了一拳，致王X倒地受伤。经鉴定王X左侧上颌窦额突骨折，系轻伤。2010年8月10日，王某甲向公安机关投案。

附带民事诉讼原告人王X受伤前在温县芳草投资担保公司工作，月薪1722元，其经营一辆豫x自卸货车，雇佣两个司机。其受伤后，在温县人民医院住院治疗25天，自5月2日至5月12日两人陪护，5月13日至5月26日一人陪护，共支付医疗费7683.23元，鉴定费1000元，期间多次到焦作市诊治及鉴定。经焦作市天援法医临床司法鉴定所鉴定，王X鼻部损伤，构成十级伤残。温县人民法院审理本案期间，王某甲、王某甲、王某甲主动向温县法院预交赔偿款x元。

原判认定上述事实的证据：

1、被害人王某丁陈述证实，2010年5月2日上午9时左右，其与父亲王某X到新苑小区问王某乙来做什么，王某甲、王某甲、王某甲对其殴打，鼻子出血。王某甲将其父王某X甩到一旁。2、证人王某X证言证实，王X双手搭在王某乙双肩上，说王某乙不够意思，领人来闹事，王某甲、王某甲、王某甲三人按住王X拳打脚踢。王某乙、王某丙没有参与打架。3、证人李X的证言证实，王X在地上爬，三四名男子朝他身上乱踢乱打，后来一名男子朝王某X头上打一拳。穿迷彩服的男子没有动手。4、证人张XX证言证实，王X朝一个人身上捣一拳，然后三四个人对王X拳打脚踢，王某X也朝他们三个人身上打，后来王X和两名男子厮打在一起，西边一个男子过去朝王某丁脸上捣一拳，王X鼻子流血了。5、被告人王某甲的供述证实，王X说王某乙不要脸，王某乙说他爹不要脸，王X朝王某乙肩膀、胸口各拍了两下，还卡王某乙脖子，王某甲从地上起来和王X吵了起来，然后王某甲和王X打了起来，王某X打王某甲，王某甲将王某X推到一边，其顺手朝王X鼻子打了一拳，王X趴在地上，王某丙、王某乙没有打架，王某乙当时穿迷彩服。6、被告人王某甲的供述证实，王某说王某乙不要脸，王某乙说他爹不要脸。王X捏住王某乙脖子，我就和王X、王某X打在一起，王某甲将王某X推到一边，王某丙没有打，不知道谁把王X鼻子打烂了。7、被告人王某甲的供述证实，王X骂王某乙，卡王某乙脖子，王某甲便和王X厮打，王某X也参与打王某甲，我将王某X挡到一旁，不知道王某丁鼻子咋流血了。8、巩义市公安局证明证实，2010年8月1日，王某甲在巩义市行政拘留所拘留期间，主动交代伤害王某丁事实。9、王某甲的前科证明及释放证明证实，王某甲的前科情况。10、焦作市正孚法医临床司法鉴定所鉴定结论证实，王X构成轻伤；王某X伤为轻微伤。11、王某丁住院病历证实，王X在温县人民医院住院25天，5月13日前二人陪护，以后一人陪护，5月26日暂回家休息，6月7日出院，出院诊断证明王某丁外伤已治愈。12、温县人民医院和中国人民解放军第91中心医院医疗费票据证实，王X支出医疗费情况。13、鉴定费、住宿费、交通费票据证实，王X鉴定费等费用支出情况。14、王X工资表二份证实，王某丁工资情况。15、焦作天援法医临床司法鉴定所鉴定结论证实，王X鼻部损伤，构成十级伤残。

根据以上事实和证据，温县人民法院认为，被告人王某甲、王某甲、王某甲因事与人口角，并发生厮打，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。王某甲在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚，但其有自首情节，可从轻处罚。王某甲、王某甲、王某甲能积极赔偿被害人经济损失，可从轻处罚。附带民事诉讼原告人对案件的发生有一定的过错，可减轻侵权人的责任。温县人民法院判决：一、被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十日。二、被告人王某甲犯故意伤害罪，判处管制一年。三、被告人王某甲犯故意伤害罪，判处管制一年。四、被告人王某甲、王某甲、王某甲赔偿附带民事诉讼原告人王X医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费，共计x.4元，三被告人相互承担连带责任，在判决生效后十日内履行上述给付款项义务。五、驳回附带民事诉讼原告人的其他送诉请求。

上诉人（附带民事诉讼原告人）王X上诉称，其没有先动手殴打王某乙，其在本案中没有明显过错，不应承担承担40%的责任；一审认定其住院25天，误工时间为2个月，住院期间一人陪护与事实不符；一审认定其工资为1722元错误；一审法院对其营运车辆的运输误工损失不予认定错误；精神抚慰金应予支持；王某乙、王某丙参与殴打被害人应承担责任。上诉人王某丁委托代理人提出，上诉人王某丁误工时间应计算至评残之日。

经本院审理查明的事实与一审相同，且一审认定的证据，经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。

关于上诉人王某丁上诉理由及其委托代理人的意见，经查，被告人王某甲、王某甲、王某甲的供述及证人王某乙、张XX等人的证言相互印证，证明被害人王X先骂王某乙，卡王某乙脖子等行为，直接引起了案件的发生，应承担相应的过错责任。王X关于“其没有先动手殴打王某乙，其在本案中没有明显过错，不应承担让其承担40%的责任”的上诉理由不能成立。一审认定其住院25天，有医院病历在卷佐证，虽然王X在出院后一个月复查中，医嘱为休息、营养三个月，但明确是调整血压。根据被告人伤残等级等因素综合考虑，其误工费可不计算至评残之日。温县人民法院对被害人王某丁误工费酌定为二个月是适当的。住院期间需要陪护人数在病历上记载清楚，一审按照病历记载，认定陪护人数，计算护理费，并无不当。上诉人王X关于“一审认定其住院25天，误工时间为2个月，住院期间一人陪护与事实不符”的上诉理由及委托代理人提出误工费应计算至评残之日的意见，均不能成立。一审认定上诉人的误工费按其月工资1722元计算是根据上诉人提供工资表等证据认定，并无不当。王X关于“一审认定其工资为1722元错误”的上诉意见，不能成立。刑事附带民事赔偿的物质损失应当限定为直接、现实的物质损失，故一审对其农用运输车辆的营运损失不予认定是正确的，上诉人关于“一审法院对其营运车辆的损失不予认定错误。”的上诉意见不能成立。上诉人要求赔偿其精神损失，不是刑事附带民事的赔偿范围，此意见亦不能成立。没有证据证实原审附带民事诉讼被告人王某乙、王某丙参与殴打上诉人王X，上诉人要求“其二人承担民事责任”的理由不能成立。

本院认为，原审被告人王某甲、王某甲、王某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。原审被告人王某甲、王某甲、王某甲系共同犯罪。原审被告人王某甲系累犯，应从重处罚，但有自首情节，可从轻处罚。上诉人王某丁直接物质损失应予赔偿。原审认定事实清楚，证据确实充分，量刑及附带民事赔偿适当，审判程序合法。上诉人王某丁上诉理由及委托代理人的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第（一）项的规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长张国利

审判员温民权

审判员原树林

二0一一年十月二十一日

书记员吴娟