原公诉机关（略）X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）盛某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，农民，住（略）。因涉嫌犯诈骗罪于2011年4月26日被刑事拘留，同年5月6日被执行逮捕。现押于益阳市第二看守所。

辩护人孟某某，湖南公言（深圳）律师事务所律师。

（略）X区人民法院审理资阳区人民检察院指控被告人盛某犯诈骗罪一案，于二0一一年八月十一日作出（2011）资刑初字第X号刑事判决。盛某不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷,讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原判认定，2011年2月，被告人盛某虚构水利工程事实，诱骗田某某出资17万元，盛某该款用于个人挥霍。案发后，盛某被扭送至公安机关，退赔田某某3万元。该事实有被害人田某某的陈述、证人叶某某的证言、被告人盛某的供述，借条、收某、益阳市X区水利局的证明、盛某的户籍证明及到案经过等证据予以证实。原判认为，被告人盛某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条之规定，以被告人盛某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五万元。

上诉人盛某及其辩护人提出，盛某与田某某系合伙关系，17万元是盛某田某借，出具了借条并且由叶某某进行了担保，因此盛某具有非法占有他人财物的目的；盛某有虚构事实，盛某田某某借钱时讲明是去联系水利项目。因此盛某所借田某某17万元的行为不构成诈骗罪。

经审理查明，2011年2月，上诉人盛某对其朋友叶某某谎称有一水利工程，欲与叶某同承包。叶某某信以为真答应一起承包工程，因其资金不足，便将盛某介绍给被害人田某某。盛某亦对田某称有此工程项目，邀田某同承包。为获取田某某、叶某某信任，盛某在益阳市京天宾馆与田、叶某人口头约定，盛某项目50%的股份，田、叶某人占50%，承揽工程所需费用由三人共同承担，若没有接到工程，费用由盛某人承担。之后，盛某又谎称3月底水利工程招标结果揭晓，4月进场开工，并以承揽工程需要费用为幌子，以借款的名义三次从田某某处骗取现金17万元，所骗赃款均被盛某用于个人挥霍。3月底，田某某、叶某某多次询问盛某工程进展情况，盛某便以“工程招标推迟”、“原有工程项目取消，8月份会有新工程”等理由推脱。之后，田某某、叶某某发现并没有盛某所谓的工程项目，便向盛某要被骗钱款，盛某各种理由拒不退还。4月26日，田某某与叶某某一起将盛某扭送至公安机关。案发后，盛某退赔田某某3万元。

认定上述事实的证据有：

（1）被害人田某某的陈述，证明2011年2月，他通过朋友叶某某介绍认识了上诉人盛某。盛某其称有一水利工程，欲与他和叶某某共同承包。三人在京天宾馆达成口头协议：盛某占工程股份的50%，他和叶某50%；承揽工程的费用由三人共同分担，如工程没有接到，则由盛某人承担。之后，盛某3次向他索要费用共计17万元，他要盛某出具了借条，叶某某在借条上签字担保。拿钱时，盛某还称3月底有结果，四月初进场开工。3月底，他发现工程事宜没有任何动静就询问盛某，盛某以“工程标的2000万，招标推迟”的理由推脱。他就进行网上查询，并没有所谓“2000万”的水利工程项目，盛某称要在4月22日公示，却也未公示。最后，盛某称没有这个工程了，8月份会有新的工程项目。他了解到根本没有所谓的工程项目，发现被骗了，就找盛某求还钱，盛某各种理由推脱。他没其他办法就与叶某某一起将盛某扭送至公安机关。

（2）证人叶某某的证言，证明他与上诉人盛某是朋友关系。2011年2月，盛某他称有一水利工程欲与他合作承包，他同意了，但由于没有足够资金，就将盛某绍给朋友田某某认识。三人在京天宾馆约定盛某占50%的股份，他和田某某占50%，承揽工程的费用由三人分担，如果没有工程就由盛某一人承担。之后，盛某3次向田某某要费用共计17万元，并打了借条。他因信任盛某，就在借条上签字担保。盛某还称3月底有结果，4月进场开工。可到了3月底，工程没有任何动静，他和田某某询问盛某，盛某是个大工程，招标推迟了，要在4月份才有结果，可最终仍不见动静。他和田某次找盛某，盛某称没有这个工程了，8月份会有新工程。后来他和田某某了解到根本没有所谓的水利工程，发现受骗了，多次找盛某要求还钱，盛某以各种理由推脱。

（3）上诉人盛某的供述。盛某对其虚构工程项目，以承揽费用的名义，骗取田某某17万元的事实供认不讳。

（4）上诉人盛某出具的借条，证明盛某从田某某处拿走17万元的事实。

（5）益阳市X区水利局出具的证明，证实没有上诉人盛某所谓的水利工程，水利局与盛某之间没有业务往来及签订任何合同。

（6）被害人田某某出具的收某，证明他已收某盛某退赔款3万元。

（7）户籍资料及到案经过，证实上诉人盛某的身份信息及其归案经过。

以上证据经一审庭审质证，本院予以确认。

本院认为，上诉人盛某以非法占有为目的，虚构工程项目，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。盛某归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；盛某退还部分赃款，可酌情从轻处罚。关于盛某及其辩护人提出盛某有虚构水利工程项目，不具有非法占有他人财物的目的，其行为不构成诈骗罪的意见，经查，益阳市X区水利局均证实没有盛某所谓的水利工程项目，与盛某之间亦没有任何业务往来，盛某亦供认其手中根本没有任何工程项目，盛某构水利工程项目，且以虚假的工程为诱饵，诱骗被害人田某之合伙承揽工程，继而通过借费用的形式骗取被害人田某某17万元后，并没有用来联系任何工程业务，而是被其挥霍殆尽，其实质是“假借真骗”，盛某非法占有他人财物的目的明显。因此，盛某的行为符合诈骗罪的犯罪构成要件，应认定为诈骗罪。盛某的上诉理由不成立，本院不予支持。

综上，原审判决事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长秦有庆

审判员喻宁

代理审判员李杨某

二0一一年九月十四日

书记员何婷